描述
开 本: 16开纸 张: 胶版纸包 装: 平装-胶订是否套装: 否国际标准书号ISBN: 9787519728168
一、本译本以本书德文第五版为底本。译本增加了边码,便于读者查阅正文。
二、无特别说明的,文中法律法规是指瑞士法的规定。瑞士的官方语言是德语、法语、意大利语和罗曼什语,书中提到的大部分瑞士法律法规,在瑞士联邦委员会的网站上都可以查阅。多数法律规定有英语版本。瑞士联邦法院的判决(以”BGE”开头),可以在线查阅。
三、中译本的瑞士民法典法条,参见于海涌、赵希璇译,《瑞士民法典》,法律出版社2016年版;戴永盛译,《瑞士民法典》,中国政法大学出版社2016年版。中译本的瑞士债法法条,参见于海涌、唐伟玲译,《瑞士债法典》,法律出版社2018年版;戴永盛译,《瑞士债务法》,中国政法大学出版社2016年版。
四、本书的参考文献、脚注中增加了相应文献的中译本信息及其对应的页码,并且在脚注中简单介绍了正文中出现的人物。脚注中只出现作者姓名和页码的,相应的文献可以到附录”参考文献”中查阅。
五、本书附录部分增加了”法律方法条款精选”,便于读者查阅”方法的法”。
六、本书的正文部分适合法律方法的初学者阅读和学习,脚注部分适合高级阶段学习者和研究者阅读。在脚注中,除了法律方法论领域的大学者,包括萨维尼、耶林、黑克、拉伦茨、埃塞尔、迈尔-哈尧茨、比德林斯基和卡纳里斯,其他学者中译名之后注有外文写法,便于读者查阅和深入地阅读相关的文献。
《法律方法论》是一本法律方法论方面的经典教科书,全面系统地阐述德语区尤其是瑞士的法律方法理论和实践。《法律方法论》阐述的方法论,是通用和传统的方法论,内容包括基本理论、法律解释方法、法律续造方法(法官法方法)、国际法方法论和传统方法论面临的挑战(规则怀疑主义和前理解的问题)。《法律方法论》正文部分适合法律方法的初学者阅读和学习,脚注部分适合高级阶段学习者和研究者阅读,整体定位是法律方法讲义、教科书、专著、词典、名言集、法律方法评注和比较法律方法论。适合使用本书的是学生、研究人员、法官、律师、执法人员以及所有对法理论和方法论感兴趣的人。
第一章“什么是以及为何学习”法律方法论?
第一节法律方法论是“法律适用方法”的学说
第二节“规范文本工作”和“事实工作”
第三节法律适用方法涉及哪个问题?
第四节作为“元学科”的法律方法论
第五节方法论规则的依据和“方法的法”
第六节作为“规范性”学科的法律方法论、对其贴近现实的基本怀疑
第七节法律方法论的回顾性和策略性方面
第二章原本的法律解释框架:经典的解释因素及其位阶
第一节明确概念
第二节单个的解释因素
一、导论
二、文义解释
(一)引言
(二)描述性构成要件因素和语义学中的“三领域模式”
(三)规范性构成要件因素
(四)一般条款
(五)联邦法律的三种语言
(六)总结
三、体系解释
(一)基础
(二)法的“外在”和“内在”体系
(三)瑞士私法的外在体系
(四)瑞士私法的内在体系
(五)体系解释的具体问题
四、历史解释
(一)基本问题
(二)教义学历史的回顾及专业术语明晰
(三)联邦法院的态度
(四)主张进行“客观”或“主观”解释方法的论证
(五)建议
(六)细节问题
(七)延伸:法律解释方法、合同及单方法律行为解释方法
五、目的解释
(一)基础
(二)教义学历史的回顾(“由概念法学到利益法学”)及问题当前性展望
(三)特别的目的论证和回归到特别关系中的立法目的
六、解释因素的位阶问题
第三章法官法总论及“受约束的法官法”领域中漏洞填补
第一节概念基础
第二节现实和法律理论的对立论证
第三节漏洞概念总论及认定和填补漏洞的区分
一、法律漏洞的概念
二、漏洞认定与漏洞填补的关系
第四节漏洞的类型
一、概述
二、按照现行法和按照将来法的漏洞
三、法律内漏洞
四、公开的法律漏洞
五、除外漏洞
六、其他类型的漏洞
第五节公开的法律漏洞的填补方法
一、类推、轻重推理、反面推理
(一)类推
(二)轻重推理
(三)反面推理
(四)不得扩张解释特别规定
(五)法律规避行为
二、援引具有“预先效果”的立法填补漏洞
三、援引习惯法填补漏洞
第六节除外漏洞的填补方法
一、目的性限缩
二、附带类推的目的性限缩
三、瑞士学说和判决中的目的性限缩
四、界定
(一)按照将来法的法律修正
(二)依据“失去法律意义的法律本身失效”原则的整体修正
(三)借助禁止滥用权利原则的个案相关的公平修正
(四)“违背法律目的”的不正当、一般化裁判
(五)极端情况下对抗“法律不正义”的反抗权
第四章超越法律的法官法
第一节概念和现实意义
第二节超越法律的法官法的法源特征
第三节客观化因素
一、导论
二、形式的法治国家原则
(一)一般化的裁判理由
(二)法律平等原则
(三)公开的论证
三、导向性观点
(一)先例
(二)学理
(三)一般法律原则
(四)比较法
(五)法外论证
第四节一般条款具体化和法官裁量的法定指示参引
一、导论
二、方法概述
三、特别的思考
第五节论题学和法官法
第六节实践变化的问题
一、现象
二、先例约束
三、实践变化时的失信问题
第七节超越法律的法官法的正当性与界限
一、制定法国家走向法官国家
二、法官国家带来的问题
三、解决办法
第五章国际视角的法律方法论
第一节导论
第二节对统一私法的方法论的特别思考:以《联合国国际货物销售合同公约》为例
第三节瑞士“自主施行”欧盟私法中特别的解释问题
第六章对“传统”方法论怀疑的基本问题(规则怀疑主义和前理解)和结语
第一节导论
第二节规则怀疑主义
第三节解释者的前理解
一、导论
二、前理解的诠释学分类及其在法律方法论讨论中的认可
三、前理解的“层面”
四、对前理解意义的建议
第四节结语
缩略语
参考文献
联邦法院判决
索引
法律方法条款精选
遇见(译者跋)
简单地说,方法是通往事物的弯路,而通往该事物*短的路不存在抑或仅表面上存在。
——赫尔穆特·梅耶,载《新苏黎世报》,2003年6月28日和29日,第147号第76版
语言是法律人的工具,解释是法律人的技艺。法律规定层见叠出,唯有深入阅读方知灼见。但这里并不存在明确的对与错。若想继续,只能不断思考:一部法律,其文字所涵盖的范围多大?立法者想要借此实现什么?法律条文之间存在什么样的联系?法律意旨又是什么?
——人物专栏,《克劳斯-威廉·卡纳里斯八十寿辰》,载《法兰克福汇报》2017年7月1日,第6版
说明
一、本译本以本书德文第五版为底本。译本增加了边码,便于读者查阅正文。
二、无特别说明的,文中法律法规是指瑞士法的规定。瑞士的官方语言是德语、法语、意大利语和罗曼什语,书中提到的大部分瑞士法律法规,在瑞士联邦委员会的网站上都可以查阅。多数法律规定有英语版本。瑞士联邦法院的判决(以”BGE”开头),可以在线查阅。
三、中译本的瑞士民法典法条,参见于海涌、赵希璇译,《瑞士民法典》,法律出版社2016年版;戴永盛译,《瑞士民法典》,中国政法大学出版社2016年版。中译本的瑞士债法法条,参见于海涌、唐伟玲译,《瑞士债法典》,法律出版社2018年版;戴永盛译,《瑞士债务法》,中国政法大学出版社2016年版。
四、本书的参考文献、脚注中增加了相应文献的中译本信息及其对应的页码,并且在脚注中简单介绍了正文中出现的人物。脚注中只出现作者姓名和页码的,相应的文献可以到附录”参考文献”中查阅。
五、本书附录部分增加了”法律方法条款精选”,便于读者查阅”方法的法”。
六、本书的正文部分适合法律方法的初学者阅读和学习,脚注部分适合高级阶段学习者和研究者阅读。在脚注中,除了法律方法论领域的大学者,包括萨维尼、耶林、黑克、拉伦茨、埃塞尔、迈尔-哈尧茨、比德林斯基和卡纳里斯,其他学者中译名之后注有外文写法,便于读者查阅和深入地阅读相关的文献。
作者序
值拙著第五版出版之际,作者几经斟酌,日臻完善,在此谨对读者表示敬意。
此书是以作者在瑞士圣加仑大学和巴塞尔大学的方法论课程为基础。此序之后为此书第一版序言的摘录,该段摘录对此书的核心内容进行了阐述。作为一本教科书,此书注脚卷帙浩繁,摘录也对此有所提及。
于法律方法论的初学者而言,作者建议可以集中学习此书正文部分。而对于脚注中多次出现的大量的比较法信息,作者希望高级阶段的研究者和专家可以寻找到激励他们继续阅读和思考的”潜台词”。
对于德国和奥地利的读者,作者需要说明的是,此书原则上以瑞士法为导向。作者很高兴此书在德国和奥地利可以受到读者青睐。作者以为,这表明此书提到的方法论问题,在德国和奥地利,一如在瑞士法下,会同样或至少以比较相似的方式被提出,并且作出评价。对此,读者可参见此书的新脚注35。
作者多年来致力于法律方法论的研究,得到许多同人的指教和勉励;施滕普夫利出版社协助、出版发行新版,出版人认真负责,谨致衷心的敬意。还要感谢的是圣加仑大学的丹妮拉·DE马可女士,是她一直以来孜孜不倦地誊写手稿。
此书献给我的爱人卡琳·维丽娜女士。多年以前,她就曾鼓励我将讲义出版为教科书。
瑞士巴塞尔、圣加仑,2016年6月
恩斯特·A.克莱默
第一版序言摘录
此书的题目很宽泛地使用了”法律方法论”,但事实上,这里”仅”涉及它传统的核心领域,即法律发现的方法,而不涉及合同设计和立法方法论的问题。同时,此书从一个私法学者的视角进入。这意味着,立法及对于相关文献和司法裁判的探讨,常以私法为导向。作者清楚此书还没有完全探究公法和刑法中特殊的方法论问题。但是,作者认为一般性的论述与所有瑞士法相关。对于此书的详细内容,不再赘述,书本身就是很好的说明。
对于此书的逻辑与行文结构,作者想鼓励读者,不要因为这本不同于一般教科书的大篇幅脚注望而却步。在作者看来,这些脚注,其一,相对于法教义学观点来说,论述方法论的理论,更能体现个人风格,因此作者在此鼓励读者借助脚注获取更多的信息,并借此得到更深的理解,其中也涵盖了各个理论流派的不同观点;其二,相对于”成熟学科”的出版物而言,正因为方法论本身的问题,在其出版物中,读者想要通过脚注文献证明自己观点的需求更大、更强烈。
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