商业银行监管套利的法律规制

　　监管套利是商业银行谋求超额收益的“金融炼金术”，常常与金融创新同步进行，在形式上契合私法自治、契约自由的要义，体现了资本权利自由化扩张的逻辑。然而，监管套利会弱化监管的有效性，促进影子银行的发展而积累系统性风险，造成“逐底”式的监管竞争，加剧商业银行的负外部性，甚至被认为是2008年国际金融危机爆发和蔓延的重要因素。实践中，比较典型的如通过资产证券化、影子银行、利用银行控股公司的监管差异、通过资本的跨境转移实现监管套利等。而以巴塞尔委员会为代表的国际金融组织改革金融软法标准，有力地抑制了监管套利的消极影响。我国商业银行监管套利与西方发达国家相比，同业业务、理财业务等成为监管套利的重灾区。我国应该坚持实质重于形式、激励相容、规则监管与原则监管相统一的原则，进一步优化金融监管体系，促进监管协调，加强对影子银行的审慎监管，在风险防范与金融创新中寻求一个“黄金分割点”。

　　梁家全，广西桂平人，法学博士，现为哈尔滨工业大学深圳研究生院博士后，在深圳市房地产评估发展中心从事研究工作，主要研究方向：金融法、房地产法。曾参与朱崇实教授主持的司法部法治建设与法学理论研究项目“中国金融监管法律基础理论与新兴问题研究”（项目编号：02SFB2024），在《金融法苑》《南方金融》《华侨大学学报》等刊物发表论文多篇。

　　导论
　　章商业银行监管套利的界定及法律规制的原理
　　节监管套利的基本理论
　　第二节商业银行监管套利的法律属性
　　第三节商业银行监管套利法律规制的必要性
　　第四节商业银行监管套利法律规制的正当性
　　解释
　　本章小结
　　第二章商业银行监管套利的法律成因及其典型
　　路径
　　节商业银行监管套利的法律成因
　　第二节商业银行监管套利的典型路径
　　本章小结
　　第三章商业银行监管套利法律规制的制度架构及
　　评析
　　节宏观审慎监管制度
　　第二节资本监管制度
　　第三节并表监管制度
　　第四节监管协调法律机制
　　本章小结
　　第四章商业银行监管套利的国际金融软法规制
　　节国际金融软法规制监管套利的原理
　　第二节软法规制监管套利的模式与实践：以巴塞尔委员会为例
　　第三节国际金融软法规制监管套利的改进
　　本章小结
　　第五章我国商业银行监管套利法律规制的完善
　　节我国商业银行监管套利法律规制的检视
　　第二节我国商业银行监管套利的特殊性
　　第三节我国商业银行监管套利法律规制的原则
　　第四节我国商业银行监管套利法律规制的具体完善
　　本章小结
　　结语
　　参考文献
　　致谢

　　金融作为现代经济的核心，具有优化资源配置，调节经济运行之功效，其资本运作良善与否甚至关乎社会稳定的实现。基于此，金融业的发展成为各国政府关注的重中之重，而通过制度供给促进金融业的良好发展也成为普遍并可行的路径。在此背景下，金融法研究乘势而起，成为近世之显学。兴起虽晚，却生机勃勃，在深入汲取相关部门法的理论积淀的同时，也广泛容纳各种跨学科知识与方法，并探求自身内省性之品格，终成就如今的这个底蕴深厚、逻辑自洽的新兴学科体系。
　　我国金融法的产生和发展伴生于改革开放的推进，经济体制转型的既有进路，型构了中国金融法制变迁之现实。虽然西方先验逻辑提供的立法技术素不匮乏，但我们真正所要面对的，却是如何让成熟的技术真正地契合本国的现实国情，发挥其应有的功效。内生金融交易秩序的制度根基的缺乏，曾使得中国金融法制在本土化复归的路途中一再迷失。同时在另一方面，全球化的推进，又敦促着中国必须及时完成经济转型，早日实现我国金融市场与国际金融市场的有效对接，从而更是加剧国内金融法制的发展困境。对于从事金融法研究的学者而言，任务艰巨如斯，前路漫漫，任重而道远。当然，恰逢这一转型之历史路口的吾辈，能直面历史之转折，兢兢业业，矢志科研；鉴前世之兴衰，考当今之得失；博观而约取，厚积而薄发。显然，从另一个视角观之，这是一种幸运。
　　“千淘万漉虽辛苦，吹尽狂沙始到金。”厦门大学法学院是全国较早开展金融法教学和科研的单位之一。早在2005年，便开始挂靠其他专业博士点招收“金融法”方向的博士研究生；2006年，在厦门大学获得法学一级学科硕士、博士学位授予权的基础上，设立经济法博士点，金融法研究成为主要招生方向之一；2010年12月，厦门大学法学院正式成立金融法研究中心。近年来，金融研究中心的学术团队承担了大量的与省部级科研项目，并相继出版与发表大量的学术专著与专业论文，在国内开始产生一定的影响。而今，金融法研究中心日益壮大，已经形成一支老中青相结合的优秀学术团队，并成为我国金融法高层次专门人才的重要培养基地之一。
　　“非学无以广才，非志无以成学。”为了进一步推动金融法研究中心的学科建设以及促进国内金融法研究的繁荣，我们于2014年起决定编辑出版连续性的《厦门大学金融法学文库》。期以“前沿意识、精品理念”为指导，以系列学术专著、译著的形式，集中展现我国金融法领域的专题研究成果，促进学术繁荣和理论争鸣。“盖文章，经国之大业，不朽之盛事。年寿有时而尽，荣乐止乎其身，二者必至之常期，未若文章之无穷。是以古之作者，寄身于翰墨，见意于篇籍，不假良史之名，不托飞驰之势，而声名自传于后。”诚如斯言，我们期以本文库作为思想传播之媒介，学术交流之平台，博学审问，慎思笃行，自由争辩，自察自省，通过严肃认真的学术讨论和学术批评，推动金融法研究的不断创新。
　　在法律出版社的支持下，2016年伊始，《厦门大学金融法学文库》正式更名为包容性更大的《金融法学文库》。本文库稿件来源不限于金融法研究中心的学者、校友，而以的诚意广泛征集海内外金融法专著、译著。当然，我们亦知，就整个金融法学研究而言，本文库仅为沧海一粟。庙廊之才，非一木之枝，希望能与学界同仁相濡相闻，砥砺共进。
　　是为序。
　　刘志云
　　2016年7月22日