最高人民法院商事审判指导丛书：合同案件审判指导（增订版）

　　《合同案件审判指导（增订版）》在吸纳各级法院审判经验和研究成果的基础上，结合商事审判基本理论和*人民法院公报案例、指导案例，依据全新的法律、法规、司法解释与政策，分门别类，全面系统地总结了合同案件裁判实践中的裁判理念和法律适用问题。力求涵盖合同领域常见的疑难、新型问题以及应对策略，突出实用性、指导性、权威性，为读者办理合同相关法律事务提供参考与借鉴。

　　本书此次修订主要做了以下工作：

　　1.丰富案例

　　本次修订再版，补充了2014年以来，*人民法院新公布的有关合同方面的全部指导案例和公报案例，共计四十余例，极大地丰富和完善了本书的案例资源。

　　2.完善内容

　　针对2014年以来合同方面法律法规的变动以及合同法律实务的发展，补充和更新了实务中的新问题、新观点，使本书的内容更加全面。在总论部分，增加了合同内容认定的相关规则，对合同效力的有关内容进行了修改和补充，在合同履行方面增加了代物清偿和其他*的理论和实务成果，对合同解除及违约责任的内容进行了体系的完善和内容的补充等；在分论部分，对买卖合同、融资租赁合同、运输合同等进行了补充完善，对民间借贷内容根据2015年9月1日起施行的《*人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》进行了全面更新，增加专章讨论建设工程合同的实务问题，增加了保理合同、诉讼代理合同、服务合同等特殊合同的相关内容，等等。

　　3.更新规定

　　收集了合同领域2014年至今出台的相关法律、法规、司法解释、规范性文件及各地新颁布的商事审判的有关地方性法规和文件，修改和补充到相应内容中。

　　4.查漏补缺

　　本书*版中，有作者、读者和编辑发现了部分问题，经过仔细核对与认真研究，对全书进行了系统的梳理，本着有错必究的原则，对发现的问题进行了改正，重新统一了全书的标题级和体例，对表述不够准确或清晰的地方进行了修改和润色。另外，本书对所涉及的指导案例、公报案例、案例指导等内容坚持尊重原裁判文书的原则，仅从优化阅读体验的角度进行了划分层次等技术处理，并且对部分案例进行了专业评析。

　　最高人民法院民事审判第二庭：主要负责最高人民法院审理的第一、二审合同、公司、证券、保险、票据等商事纠纷案件；审查和审判不服下级人民法院生效裁判的商事审判监督案件；指导有关审判工作。

　　杜万华：最高人民法院审判委员会副部级专职委员，二级大法官。

上篇总论
第一章合同的订立
第一节合同当事人的民事主体资格
001. 机关内部的事业单位的民事主体资格依事业单位法人登记而定
002. 民办学校的民事主体资格问题
003. 建筑企业的项目（经理）部不具备民事主体资格
004. 企业被注销后是否一概不具有民事主体资格
第二节合同成立
005. 关于合同关系的成立
006. 当事人订立合同的形式
007. 合同成立应当从要约和承诺两个方面作出认定
【公报案例】 李德勇与中国农业银行股份有限公司重庆云阳支行储蓄存款合同纠纷案
008. 国有土地使用权出让公告属于要约邀请，竞买人提出报价并支付保证金行为属于要约
【公报案例】 时间集团公司诉浙江省玉环县国土局土地使用权出让合同纠纷案
009. 当事人在合同书上签字或盖章时合同成立，据此享有合同权利、履行合同义务
【公报案例】 河北胜达永强新型建材有限公司与中信银行股份有限公司天津分行、河北宝硕股份有限公司银行承兑汇票协议纠纷案
010. 合同约定定金但其他凭证有不同规定的，以合同约定为准
011. 认定是否构成缔约过失的关键在于是否违反先合同义务
【案例指导】 陕西咸阳星云机械有限公司与彩虹集团电子股份有限公司缔约过失责任纠纷上诉案
012. 《合同法》中先合同义务的类型
013. 不具备法定生效要件而未生效的合同，当事人承担缔约过失责任的方式
第三节预约合同
014. 预约合同的法律性质宜认定为独立契约
015. 预约除法定事由外，应当达成本约
016. 预约合同是否具有强制合同当事人订立本约合同的效力
【公报案例】 预约合同与本约合同的判断及违反预约合同的后果——张励与徐州市同力创展房地产有限公司商品房预售合同纠纷案
【案例指导】 预约合同不得强制当事人订立本约——海南嘉博投资开发有限公司诉张小侠等股权转让合同纠纷案
017. 合同系预约还是本约应当根据当事人的意思表示来认定
【公报案例】  成都讯捷通讯连锁有限公司与四川蜀都实业有限责任公司、四川友利投资控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案
018. 预约合同的损害赔偿范围以信赖利益为限
019. 本约合同磋商不成，立约定金应返还
【公报案例】 戴雪飞诉华新公司商品房订购协议定金纠纷案
第四节合同内容
020. 合同内容真实性的认定
【公报案例】陈呈浴与内蒙古昌宇石业有限公司合同纠纷案
021. 合同各方当事人应依合同相对性原则，按照约定的内容确定权利义务
【公报案例】海南海联工贸有限公司与海南天河旅业投资有限公司、三亚天阔置业有限公司等合作开发房地产合同纠纷案
022. 当事人对合同条款的理解产生争议时，应当尊重当事人的原意进行解释
【公报案例】广州珠江铜厂有限公司与佛山市南海区中兴五金冶炼厂、李烈芬加工合同纠纷案
023. 当事人对合同条款的理解有争议时，按照目的解释原理确定条款真实意思的认定
【公报案例】李占江、朱丽敏与贝洪峰、沈阳东昊地产有限公司民间借贷纠纷案
第二章合同的效力
第一节合同生效
024. 关于合同关系生效的类型
025. 关于合同的效力
026. 约定签字且盖章二要件仅满足其一，但符合真实意思表示，则合同依法成立并生效
027. 当事人对合同内容约定不完备时，能否因此认定合同未生效
028. 合同成立即生效的例外
029. 对合同是否为附生效条件合同的认定，应结合相关证据予以认定
030. 附条件生效合同中，条件是否成就的认定
031. 所附条件违反效力性强制性规定或损害公共利益的，该条件无效
032. 对合同法定生效要件规定的理解
033. 法律和行政法规规定需经批准的情形和登记的种类
【公报案例】 采矿权租赁合同需经批准，才能生效——陈允斗与宽甸满族自治县虎山镇老边墙村民委员会采矿权转让合同纠纷案
034. 国有企业转让国有资产的合同与上市公司国有股转让合同需经有权机关批准才能生效
035. 需经批准、登记生效的合同未生效时的法律责任认定
036. 批准登记对合同效力及所有权转移的影响
037. 转让人在诉讼前取得国有土地使用权证的，转让合同有效，转让标的瑕疵不影响合同效力
【公报案例】 桂馨源公司诉全威公司等土地使用权转让合同纠纷案
038. 不具备约定条件，但当事人实际履行合同主要义务的，应认定为合同已生效
039. 因不具备法定生效要件而未生效的合同,当事人应承担缔约过失责任
第二节强制性规定与合同效力
040. 对“违反法律、行政法规的强制性规定”中“强制性规定”的认定
041. 对合同效力的认定应以法律规定为准
【案例指导】 大连华成天宇房地产开发有限公司与大连沙河口银丰小额贷款有限公司借款合同纠纷案
042. 确认合同无效不得以行政规章为依据
【公报案例】 西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案
043. 法律、行政法规没有效力性强制性规定的，可以以是否损害社会公共利益为依据确认合同的效力
【案例指导】 北京德法利科技发展有限公司与安徽省福利彩票发行中心营销协议纠纷案
044. 合同案件再审审理程序以及审理范围
045. 合同无效之损害社会公共利益的认定
046. 强制性规定的违反并不必然导致对合同效力的绝对否定
047. 违反效力性强制规定的，人民法院应当认定合同无效；违反管理性强制规定的，合同未必无效
【公报案例】 梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案
048.  基于真实意思表示签订的合同，内容不违背法律、行政法规的强制性规定应认定有效
【公报案例】 北京博创英诺威科技有限公司与保利民爆科技集团股份有限公司合同纠纷案
049. 合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效
050. 以同一标的订立的两个合同均不违反强制性规定且符合合同生效条件的,不存在效力上的差异
【公报案例】 一浙江金华市自来水公司诉江西三清山管委会联营建设索道纠纷案
【公报案例】 二重庆雨田房地产开发有限公司与中国农业银行股份有限公司重庆市分行房屋联建纠纷案
第三节合同效力的其他问题
051. 通谋虚伪意思表示下合同的效力认定
052. 债务人与其关联公司恶意串通损害债权人利益，与此相关的财产转让合同无效
【指导案例】 33号瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案
053. 拍卖行与买受人之间是否存在恶意串通的认定
【指导案例】 35号广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案
054. 无权处分合同的效力认定
055. “代持”合同如不存在法定无效情形应认定有效
056. 认定表见代理行为须考虑的权利外观和主观因素
057. 犯罪行为与合同行为的重合并不当然导致合同无效，合同效力判断仍依《合同法》的相关规定
【公报案例】 吴国军诉陈晓富、王克祥及德清县中建房地产开发有限公司民间借贷、担保合同纠纷案
058. 刑民交叉案件中表见代理的认定与合同效力的判断
059. 无效合同诉讼时效起算点的确定
【公报案例】 当事人请求确认合同无效，不受诉讼时效的限制，合同确认无效后，请求返还财产及赔偿损失的，适用法律关于诉讼时效的规定——广西北生集团有限责任公司与北海市威豪房地产开发公司等土地使用权转让合同纠纷案
060. 无效保证合同诉讼时效期间起算点的确定
061. 分期履行合同诉讼时效起算点的确定
062. 未定履行期限合同的诉讼时效起算点的确定
063. 合同当事人及诉讼时效的认定标准
【案例指导】 儋州春江南华糖业有限公司与中国人民银行儋州市支行、中国建设银行股份有限公司儋州支行等买卖合同纠纷案
第三章合同的履行
第一节代位权与抗辩权
064. 代位权的行使范围
065. 代位权是否超过诉讼时效的认定
【案例指导】 中国银行股份有限公司汕头分行与广东发展银行股份有限公司韶关分行等代位权纠纷再审案
066. 次债务人企业发生改制，债权人代位权的行使问题
【案例指导】 成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司等债权人代位权纠纷再审案
067. 被执行的第三人对法院执行到期债权有异议，可另行提起代位权诉讼
068. 以债务人为被告的普通诉讼和债权人代位权诉讼并存时的处理规则
069. 债务人在代位权诉讼中的法律地位
070. 代位权诉讼中裁定、判决的使用
071. 合同中先履行一方怠于履行义务的，后履行一方取得先履行抗辩权
【公报案例】 大庆凯明风电塔筒制造有限公司与华锐风电科技（集团）股份有限公司买卖合同纠纷案
072. 以案外人违约为由主张在合同履行中行使不安抗辩权不符合合同相对性原则
【公报案例】 俞财新与福建华辰房地产有限公司、魏传瑞商品房买卖（预约）合同纠纷案
073. 合理适用不安抗辩权规则，防止合同欺诈、保障权利人的合法权利
第二节撤销权
074. 一般撤销权的行使方式
075. 债权人行使撤销权客观要件的判断标准及举证责任
076. 债权人行使撤销权的主观构成要件
077. 债权人行使撤销权的同时不得主张对撤销利益优先受偿
078. 债权人撤销权除斥期间起算点的确定
【案例指导】 王庆凤与北京伟士特开发咨询有限公司等债权人撤销权纠纷案
079. 债权人有权撤销债务人有害于债权的行为
【案例指导】 中水电公司与上海福岷公司、上海实业公司、龙湾港公司撤销权纠纷案
080. 税务机关通过民事诉讼程序解决税务纠纷限于行使代位权和撤销权的情形
【案例指导】 金秀国税局与金秀炉料经营部追收税款纠纷案
第三节合同标的物的交付
081. 合同标的物交付的确定
082. 合同标的物价款的确定
083. 合同履约事实应严格按照证据证明效力及举证责任分担予以认定
084. 合同双方对合同的词语理解发生分歧，法院应依诚实信用原则综合判断
【公报案例】 厦门东方设计装修工程有限公司与福建省实华房地产开发有限公司商品房包销合同纠纷案
085. 持票人因法院除权判决丧失票据权利，仍有权依其基础合同主张民事权利
【公报案例】 长治市达洋电器有限公司诉博西家用电器（中国）有限公司买卖合同纠纷案
第四节代物清偿
086. 代物清偿的性质
087. 当事人在债务清偿期届满前达成的代物清偿协议的效力认定
088. 当事人在债务清偿期届满后达成的代物清偿协议的效力认定
089. 当事人在执行程序中达成的代物清偿协议的效力认定
090. 诉讼中当事人自愿以物抵债的处理
091. 对当事人利用以物抵债进行虚假诉讼的防范和制裁
第五节其他履行问题
092. 迟延履行生效合同约定义务的当事人以迟延履行期间国家政策变化为由主张情势变更的，不予支持
【公报案例】 大宗集团有限公司、宗锡晋与淮北圣火矿业有限公司、淮北圣火房地产开发有限责任公司、涡阳圣火房地产开发有限公司股权转让纠纷案
093. 补充协议依附于主合同，主合同的解决争议条款同样适用于补充协议
【公报案例】 湖南华厦建筑有限责任公司与常德工艺美术学校不服执行裁定申诉案
第四章合同的转让与解除
第一节合同转让
094. 债务人将合同义务转移给第三人的，应经债权人同意
【公报案例】 中国工商银行股份有限公司三门峡车站支行与三门峡天元铝业股份有限公司等借款担保合同纠纷案
095. 债权人将合同权利的全部或部分转给第三人，只需通知到债务人无须征得债务人同意
【公报案例】 大连远东房屋开发有限公司与辽宁金利房屋实业公司等国有土地使用权转让合同纠纷案
096. 债权转让通知是否为债权转让合同生效的要件
097. 债权转让通知的形式
098. 债权转让通知的时间
099. 债权转让通知的主体
100. 债权转让通知能否撤回
101. 债权人转让权利未通知债务人的，对债务人不发生效力，但不影响债权转让协议的效力
【公报案例】 佛山市顺德区太保投资管理有限公司与广东中鼎集团有限公司债权转让合同纠纷案
102. 存在保证人的情况下债权转让是否需一并通知保证人
103. 债务人承诺是否可以作为债权实际转移的事实
104. 生效法律文书确定的权利人在进入执行程序前合法转让债权的，债权受让人可以作为申请执行人直接申请执行
【指导案例】 34号李晓玲、李鹏裕申请执行厦门海洋实业（集团）股份有限公司、厦门海洋实业总公司执行复议案
105. 债权受让人行使权利不得超越其所受让的原权利范围
【案例指导】 藁城市政府与孚厚公司、棉浆厂、藁城市国资办借款合同纠纷案
第二节合同解除
106. 未生效合同能否作为合同解除的对象
107. 当事人能否请求部分解除合同
108. 当事人能否请求解除合同个别条款
109. 当事人约定“任何一方违约，对方即可解除合同”，是否只要一方发生违约行为，对方即可依据《合同法》第93条第2款的规定享有解除权
110. 约定解除与法定解除出现竞合时，如何选择适用
111. 违约方能否主张解除合同
112. 委托合同任意解除权的行使与损害赔偿问题
【公报案例】 合同双方可随时解除委托合同，但给对方造成损失的应承担相应责任——上海盘起贸易有限公司与盘起工业（大连）有限公司委托合同纠纷案
【案例指导】 恒锋公司与华源公司、厚华公司、富成公司、恒富公司委托收购股权合同赔偿纠纷案
113. 解除权放弃的认定
114. 违约方不享有基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权
【公报案例】 上海万顺房地产开发公司诉永新实业发展有限公司等合作开发协议纠纷上诉案
115. 双务合同中双方均存在违约的情况下，应综合考察各种因素判断能否解除合同
【公报案例】 兰州滩尖子永昶商贸有限责任公司等与爱之泰房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷案
116. 一方当事人因对方违约要求继续履行，但继续履行费用过高的应予解除合同
【公报案例】 新宇公司诉冯玉梅商铺买卖合同纠纷案
117. 合同一方构成根本违约时，守约方享有法定解除权，解除通知送达时间的拖延不改变合同解除后果
【公报案例】 深圳富山宝实业有限公司与深圳市福星股份合作公司等合作开发房地产合同纠纷案
118. 当事人协商一致解除合同后，一方当事人能否要求对方当事人承担违约责任
119. 一方当事人未与对方协商一致单方面解除合同造成损失的，责任自负
【公报案例】 孟元诉中佳旅行社旅游合同纠纷案
120. 合同失效的法律后果能否适用《合同法》第97条的规定进行认定
121. 单方解除合同适用中的争议问题
122. 解除合同的通知是否必须采取书面通知的形式
123. 解除合同的通知能否撤回
124. 解除合同的通知能否撤销
125. 当事人未向对方当事人发出解除合同的通知，起诉请求解除合同，人民法院应否受理
126. 当事人依照《合同法》第96条的规定通知解除后，又起诉请求判令解除合同并对合同解除的法律后果一并作出裁判的，人民法院应如何处理
127. 当事人未向对方当事人发出解除合同的通知，亦未明确提出解除合同的诉讼请求，以对方违约为由直接请求对合同解除的法律后果作出裁判的，人民法院应如何处理
128. 当事人起诉既请求解除合同，又请求确认合同无效，人民法院应当如何处理
129. 当事人起诉既请求解除合同，又请求继续履行，人民法院应当如何处理
130. 人民法院受理一方当事人请求继续履行合同的案件以后，对方当事人单方通知解除合同，能否产生解除合同的效力
131. 当事人起诉请求对方当事人履行非金钱债务，人民法院认为依据《合同法》第110条的规定不应支持的，能否依职权判决解除合同
132. 判令继续履行合同的民事判决生效后，当事人以该民事判决执行不能为由另行起诉解除合同，人民法院应否受理
133. 合同解除的时间如何确定
134. 解除合同的确认之诉中合同效力解除的起算时点
135. 关于合同解除期间的争议问题
136. 合同解除异议的相关问题
137. 合同解除通知后对方有异议的可请求继续履行
【案例指导】 中国再生资源开发有限公司与无锡焦化有限公司买卖合同纠纷案
第五章违约责任
第一节违约损害赔偿的范围
138. 合同因违约而解除后的损害赔偿范围及违约金与损害赔偿请求权的关系
139. 可得利益损失的界定与类型
140. 可得利益损失的认定规则
【公报案例】 合同违约方仅就其违约行为造成的损失承担赔偿责任，以签订合同时可预见的损失为限——新疆亚坤商贸有限公司与新疆精河县康瑞棉花加工有限公司买卖合同纠纷案
141. 合同解除后，当事人主张按未履行完毕的合同期间计算可得利益损失的，人民法院应否支持
142. 可得利益损失认定的除外情形
143. 可得利益损失的举证责任分配规则
144. 违约方以解除权人未及时行使解除权致使损失扩大为由，主张对扩大的损失不承担赔偿责任的，人民法院应否支持
145. 合同效力以及损害赔偿责任的确定
【案例指导】 中国农业银行股份有限公司锦州锦兴支行与锦州玥宝塑业有限公司金融借款合同纠纷案
146. 支付宝公司对信用卡持卡人先行补偿后诉请商户承担违约赔偿责任的处理
第二节违约金
147. 合同解除后违约金条款的适用
【案例指导】 合同解除后仍可适用违约金条款，守约方认为违约金过低需调整的应提供所受损失的证据——广汉市三星堆汽车客运服务有限责任公司与广汉市人民政府投资合同纠纷案
148. 合同中没有约定违约金的，当事人不得主张，但仍可以依据《合同法》第107条要求违约方承担其他违约责任
149. 违约金的认定标准及举证责任
150. 违约金的性质宜“以补偿为主，以惩罚为辅”
151. 认定和调整违约金过高的参考因素
【公报案例】 韶关市汇丰华南创展企业有限公司与广东省环境工程装备总公司等合同纠纷案
152. 法院应当对调整违约金行使释明权，违约方应就违约金过高承担证明责任
153. 迟延履行情形下，继续履行与科以违约责任的并用
154. 违约金与定金条款的并用
155. 再审程序中恶意违约者约定违约金比例一般不予调整，且违约金与赔偿金可同时使用
【案例指导】 雷彦杰与鞠自全、鞠炳辉股权转让纠纷再审案
下篇分论
第六章买卖合同
第一节买卖合同的成立及效力
156. 以其他形式订立的买卖合同是否存在合同关系的认定
157. 多重买卖合同若不具备法定无效情形均认定为有效
158. 以电子信息产品为交易对象的买卖合同适用《合同法》及《买卖合同司法解释》的规定
159. 房屋因附有违法建筑而无法过户属合同履行范畴，不应影响买卖合同效力
【公报案例】 丁福如与石磊房屋买卖合同纠纷案
160. 买受人明知房地产开发企业借其名义签订虚假商品房买卖合同，抵押套取信贷资金的，合同无效
【公报案例】 徐州大舜房地产开发有限公司诉王志强商品房预售合同纠纷案
161. 买卖合同纠纷协议管辖的处理
【公报案例】 阿拉山口公司诉宁夏秦毅公司买卖合同纠纷管辖权异议案
162. 主张对方提供合同文本不真实的当事人应举证
【公报案例】 福建三木集团股份有限公司与福建省泉州市煌星房地产发展有限公司商品房预售合同纠纷案
163. 买卖合同中的垫资条款是否设立了借款法律关系
164. 买卖合同中关于支付“加价款”、“资金占用费”等款项的约定属于何种性质
165. 买卖合同中的“加价款”或“资金占用费”等约定被人民法院认定为价格条款的，应如何处理
第二节标的物交付与标的物风险负担
166. 以电子信息产品为交易对象的买卖合同的交付方式
167. 销售方给付购货方增值税发票属于合同的附随义务
168. 购货方因取得销售方给付的无效增值税发票受到损失的，应根据双方过错情况分配民事责任
169. 普通动产多重买卖合同的履行顺序规则
170. 特殊动产多重买卖中交付与登记发生冲突时交付优先于登记
171. 当事人基于同一笔款项先后签订商品房买卖合同与借款协议的如何履行
【公报案例】朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案
172. “标的物需要运输”之含义
173. 特定地点货交承运人的风险转移规则
174. 路货买卖出卖人隐瞒风险事实之风险负担
175. 未经特定的标的物风险负担
第三节标的物检验与违约责任
176. 未约定检验期间，买受人签收单据的可否认定已作检验
177. 标的物检验“合理期间”的确定
178. 对标的物的检验期间约定过短的处理
179. 关于买卖合同瑕疵担保责任的理论基础
180. 买受人怠于通知“视为标的物的数量和质量符合约定”的法律适用
181. 标的物质量瑕疵的减价救济方式
182. 购买方接受并提交认证的增值税专用发票可以作为认定实际交易价格的直接证据
【案例指导】 中国航油集团宁夏石油有限公司诉宁夏兰星石油销售（集团）公司买卖合同纠纷案
183. 开发商交付房屋不符合商品房预售合同约定的，应向业主承担违约责任
【公报案例】 黄颖诉美晟房产公司商品房预售合同纠纷案
184. “一房二卖”情形下，原买受人可以要求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任
【公报案例】湖北金华实业有限公司与苏金水等商品房买卖合同纠纷案
185. 为家庭生活消费需要购买产品发生欺诈纠纷，可按《消费者权益保护法》处理
【指导案例】 17号张莉诉北京合力华通汽车服务有限公司买卖合同纠纷案
186. 消费者购买到不符合食品安全标准的食品，无论是否明知，均可要求赔偿损失并支付价款十倍赔偿金
【指导案例】 23号孙银山诉南京欧尚超市有限公司江宁店买卖合同纠纷案
187. 合同双方存在买卖合同关系，其合同诉讼不因订立该合同的经手人涉嫌犯罪被拘留而中止
【公报案例】 郭景忠诉天泰公司、蓝星公司买卖合同纠纷案
188. 买卖合同中的“加价款”或“资金占用费”等约定被人民法院认定为违约金条款的，应如何处理
189. 对于当事人就买卖合同进行的结算应如何处理
190. 当事人约定将买卖合同中的欠付货款及违约金转为借款的，人民法院应如何处理
191. 当事人对已付款项的冲抵顺序没有约定的，已付款项应先冲抵本金或先冲抵违约金
192. 买卖合同纠纷中，付款期限届满的举证责任应如何分配
第四节所有权保留与分期付款
193. 所有权保留制度不适用于不动产
194. 出卖人的取回权及其限制
195. 所有权保留买卖中买受人的回赎权
196. “分期”意指应付总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付
197. 分期付款买卖合同不得损害买受人利益
198. 分期付款买卖解约扣款的规制
199. 有限责任公司的股权分期支付转让款中发生股权受让人延迟或者拒付等违约情形，转让人要求解除合同的处理
【指导案例】 67号汤长龙诉周士海股权转让纠纷案
第五节优先购买权
200. 我国现行法律中的优先购买权种类
201. 优先购买权的行使规则
202. 在拍卖变价中如何行使优先购买权
203. 在拍卖实践中，保护优先购买权的方法
204. 保障优先购买权的具体程序设计
第七章借款合同
第一节个人、企业与金融机构之间的借贷
205. “私贷公用”的认定和处理
206. 上级银行签订借款合同但授权下级银行履行付款义务时诉讼主体的确定
207. 凭密支付，密码泄露导致的存款流失责任的认定
208. 印鉴或身份证等证件系伪造、变造致金融机构错误付款的民事责任承担
209. 金融机构违规向自办经济实体发放贷款是否影响该实体借款行为的法律效力
【案例指导】 中国东方资产管理公司南京办事处与徐州市金穗房屋开发公司等借款合同纠纷上诉案
210. 金融机构以协议形式与债务人达成具有减免债务性质的约定具有合同法律效力
【案例指导】 中国长城资产管理公司郑州办事处与开封宏达拨叉（集团）有限公司借款担保合同纠纷上诉案
211. 双方就未履行的债务重新签订借款合同，对债务数额的约定应视为债务人对权利的处分
【公报案例】 万通实业公司与兰州商业银行借款合同纠纷案
212. 当事人多次签收债务逾期催收通知的自认行为可以作为认定债权债务存在的重要证据
【案例指导】 哈尔滨市松花江奶牛有限责任公司与中国农业银行哈尔滨市太平支行等借款合同纠纷案
213. 一审期间未依据债权转让的事实变更诉讼主体，二审法院可以进行变更
【案例指导】 辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL 借款合同纠纷案
214. 法院应主动审查境内金融机构对外转让不良债权的合同效力
【案例指导】 辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL借款合同纠纷案
215. 借款分割协议对债权人的效力
【案例指导】 宁夏鑫力源煤业有限公司、宁夏中宁县人民政府与中国长城资产管理公司兰州办事处借款合同纠纷上诉案
216. 房地产开发中的借款合同关系和合作投资关系辨析
【案例指导】 西安东光房地产综合开发有限公司与中国华融资产管理公司西安办事处借款纠纷案
217. 委托借款中金融机构的法律地位及委托借款与企业间私相借贷的区别
【案例指导】 北京君泰投资管理有限公司、山东省五洲交通实业有限公司与天津药业集团有限公司、上海浦东发展银行天津分行委托借款合同纠纷案
第二节民间借贷
218. 民间借贷的范围界定
219. 民间借贷案件中借款事实的认定
220. 民间借贷的合法性问题
221. 民间借贷合同无效的认定
222. 关于非法无效借贷的责任承担问题
223. 民间借贷的时效起算
224. 借款纠纷的举证责任分配
225. 名为房屋买卖实为借贷的合同性质认定
226. 借款合同双方将借款本金及利息转化为商品房买卖合同购房款并已对账清算的处理
【指导案例】 72号汤龙、刘新龙、马忠太、王洪刚诉新疆鄂尔多斯彦海房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案
227. 对可能构成虚假诉讼的借贷案件的审查
【指导案例】 68号上海欧宝生物科技有限公司诉辽宁特莱维置业发展有限公司企业借贷纠纷案
228. 企业内部人员拖欠企业借款纠纷应否受理
229. 企业集团财务公司为成员单位与非成员单位之间办理委托贷款签订的委托贷款合同的效力
【案例指导】 宁夏电力投资集团有限公司与中国电力财务有限公司西北分公司等委托贷款合同纠纷案
230. 借款人吸收资金用于生产经营活动，是否构成非法吸收公众存款罪的认定
231. 涉及非法集资类犯罪的借贷案件的处理
232. 借款方已构成非法集资类犯罪的情况下，其与自然人订立的借款合同的效力
第三节违约金及利息
233. 存款人对存款损失具有过错的，应相应减轻储蓄机构的责任
【案例指导】 哈尔滨市南岗区跃进乡延兴村村民委员会与哈尔滨城郊农村合作联社工程信用社储蓄存款合同纠纷案
234. 借款合同纠纷的利率种类如何确定
235. 民间借贷借款利息的认定
236. 金融机构为出借人的借款合同中复利问题的处理
237. 金融借款合同纠纷的罚息和复利的标准如何确定
238. 借款人未按约定使用借款，金融机构提前收贷问题的处理
239. 通过扣息主张权利时，该意思表示应传达到特定相对人
240. 协议未对债务履行期内的利息作出明确约定的，新债务人对该部分利息不负偿还义务
【案例指导】 中国信达资产管理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司等借款合同纠纷上诉案
241. 借款合同当事人在合同中约定定金或保证金并由银行收取或扣收的，如何确定该约定的效力
242. 计收复息的权利专属于金融机构，非金融机构债权受让人不能因债权转让取得计收复息的权利
【案例指导】 辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL 借款合同纠纷案
243. 对于借款合同纠纷当事人关于利息的诉讼请求不明确的，人民法院应当如何进行释明
244. 判决主文利息计算的截止日期如何确定
第八章融资租赁合同
第一节融资租赁合同的认定及效力
245. 融资租赁法律关系的认定
246. 租赁物的经营许可对融资租赁合同效力的影响
247. 融资租赁合同无效后租赁物的归属
248. 融资租赁合同中租赁物之功能
第二节合同的履行和租赁物的公示
249. 融资租赁合同承租人拒绝受领租赁物的处理
250. 承租人行使对出卖人的索赔权与履行融资租赁合同中租金给付义务的关系
251. 融资租赁合同中租赁物的风险负担问题
252. 融资租赁物的无权处分与善意取得问题
253. 融资租赁中善意取得适用的除外情形
254. 关于承租人或租赁物的实际使用人对融资租赁物的无权处分的效力在司法实务中应注意的问题
第三节融资租赁合同的解除
255. 《融资租赁合同司法解释》中合同解除规则的理论基础
256. 《融资租赁合同司法解释》中合同解除规则起草过程的争议焦点
257. 《融资租赁合同司法解释》第11条、第12条规定的解除合同情形
258. 适用《融资租赁合同司法解释》第11条、第12条解除合同应注意的主要问题
259. 承租人一方可以解除融资租赁合同的情形
260. 融资租赁合同解除后果的释明
261. 融资租赁合同受买卖合同影响而解除的后果
262. 《合同法》第248条之法律属性
第四节融资租赁合同的违约责任及其他问题
263. 融资租赁合同中出租人违约的情形及责任承担
264. 一般租赁合同中租赁物的瑕疵担保责任
265. 融资租赁出租人瑕疵担保免责规则
266. 融资租赁出租人对租赁物瑕疵承担责任的情形及举证责任分配
267. 融资租赁合同中租赁物瑕疵担保责任司法适用中应注意的问题
268. 融资租赁合同因承租人违约而解除，在不考虑租赁物的情况下，如何确定出租人的损失
269. 租赁物取回与损失赔偿的关系
270. 融资租赁合同因承租人违约而解除的损失赔偿中需要注意的几个要点
271. 收回租赁物与租赁物的价值评估
272. 融资租赁合同与买卖合同的衔接
273. 融资租赁合同欠租纠纷中出租人的诉请类型与人民法院的裁判方式
274. 融资租赁案件中的诉讼当事人
275. 融资租赁合同的诉讼时效
276. 《融资租赁合同司法解释》的适用范围
第九章建设工程合同
277. 工程款结算依据的认定
【公报案例】 重庆建工集团股份有限公司与中铁十九局集团有限公司建设工程合同纠纷案
278. 建设工程价款应综合考虑案件实际履行情况、双方当事人的过错和司法判决的价值取向等因素来确定
【公报案例】 青海方升建筑安装工程有限责任公司与青海隆豪置业有限公司建设工程施工合同纠纷案
279. 建筑工程价款不包括承包人因发包人违约所造成的损失
【公报案例】 中铁二十二局集团第四工程有限公司与安徽瑞讯交通开发有限公司、安徽省高速公路控股集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
280. 建设工程合同中建设单位与施工单位对建设工程质量的责任承担
【公报案例】 海擎重工机械有限公司与江苏中兴建设有限公司、中国建设银行股份有限公司泰兴支行建设工程施工合同纠纷案
281. 建设工程存在质量问题且双方失去合作信任，可由发包人委托第三方整改
【公报案例】 江苏南通二建集团有限公司与吴江恒森房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
第十章运输合同
282. 海上货物运输合同一般适用《海商法》，但港口之间的海上货物运输适用《合同法》
【公报案例】 中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司与中远航运股份有限公司等水路货物运输合同货损赔偿纠纷案
283. 个体车辆挂靠运输公司经营如何确定责任主体
284. 客运合同中承运人的责任承担
285. 货物运输中作为居间人的配货站的责任承担
286. 航空公司未尽必要义务来避免因航班延误给旅客造成的损失发生，应承担责任
【指导案例】 51号 阿卜杜勒·瓦希德诉中国东方航空股份有限公司航空旅客运输合同纠纷案
第十一章其他
第一节保理合同
287. 保理业务的概念及主要特点
288. 保理合同的概念及主要特点
289. 保理合同纠纷案由的确定
290. 保理合同纠纷管辖的确定
291. 保理合同纠纷当事人地位的确定
292. 保理合同的效力
293. 保理合同中的债权转让问题
294. 保理专户的性质及运作
295. 保理商的权利救济
296. 保理中破产抵销权的行使
第二节诉讼代理合同
297. 诉讼代理合同中约定“委托人不得单方解除合同”的效力
298. 诉讼代理合同中约定“委托人解除合同应全额支付诉讼代理服务费”的处理
299. 诉讼代理合同中约定欠付诉讼代理服务费应支付违约金、利息、逾期罚息、资金占用费的处理
300. 风险代理的认定
301. 风险代理的效力
302. 风险代理条款被认定为无效后，诉讼代理服务费的确定
303. 诉讼代理合同中约定“签订调解、和解协议需委托人与受托人协商一致”，但委托人未经受托人同意自行签订调解、和解协议的处理
第三节服务合同
304. 经营者未向消费者告知限制条件，后以此为由限制或停止服务的，应承担违约责任
【指导案例】 64号刘超捷诉中国移动通信集团江苏有限公司徐州分公司电信服务合同纠纷案
305. 预付式消费中，经营者所提供之消费者单方终止消费不予退款的格式条款无效，应综合确定消费者的违约责任
【公报案例】孙宝静诉上海一定得美容有限公司服务合同纠纷案
306. 双方当事人就强行向不特定公众发送商业广告短信息签订的相关合同无效
【公报案例】无锡市掌柜无线网络技术有限公司诉无锡嘉宝置业有限公司网络服务合同纠纷案
307. 旅游经营者擅自将旅游业务转让给第三人，旅游者在旅行中遭受损害的，该经营者与第三人承担连带责任
【公报案例】焦建军与江苏省中山国际旅行社有限公司、第三人中国康辉南京国际旅行社有限责任公司旅游侵权纠纷案
308. 旅游合同中旅游经营者主张旅游者单方解约系违约行为的，应承担举证责任
【公报案例】陈明、徐炎芳、陈洁诉上海携程国际旅行社有限公司旅游合同纠纷案
第四节其他合同
309. 供热合同中，开发商与业主约定向业主供热时，是否解除供热合同应由业主或者业主大会决定
【公报案例】 高尔夫（南京）房地产有限公司诉吴咏梅供用热力合同纠纷案
310. 债权人通过执行程序以外、法律未禁止的方式和途径实现其债权不构成过错
【案例指导】 中国建设银行股份有限公司阿克苏地区分行与新疆天源棉业有限责任公司、新疆天丰种业有限责任公司行纪、承揽合同纠纷案
311. 代销合同纠纷中代销人的民事责任
【案例指导】 中国农业银行、内蒙古乾坤金银精炼股份有限公司与中国农业银行个人业务部代销合同纠纷上诉案
312. 酒店受委托操作POS机刷卡时，应认真核查，否则应承担相应赔偿责任
【公报案例】 苏州阳光新地置业有限公司新地中心酒店诉苏州文化国际旅行社有限公司新区塔园路营业部、苏州文化国际旅行社有限公司委托合同纠纷案
313. 同一租赁合同项下分期支付的租金诉讼时效的计算
【案例指导】 海港区工商局与华侨大酒店租赁合同纠纷案
314. 以工程竣工决算报告确定工程价款的认定
【案例指导】 北京市建筑装饰设计工程有限公司与周口欣欣置业有限公司装饰装修合同纠纷案
315. 指定收款人与实际收款人名称不完全一致但无歧义的，银行为汇款人办理跨境结算，汇款人不能要求其赔偿因基础交易产生的损失
【公报案例】喜宝集团控股有限公司诉中国农业银行股份有限公司青岛城阳支行银行结算合同纠纷案
316. 居间人未尽到必要的审核和注意义务导致委托人受欺诈遭受损失的，应承担相应责任
【公报案例】李彦东诉上海汉宇房地产顾问有限公司居间合同纠纷案
317. 不动产物权应当依不动产登记簿确定，转让人以土地使用证被注销为由主张解除合同的，不应支持
【公报案例】四川省聚丰房地产开发有限责任公司与达州广播电视大学合资、合作开发房地产合同纠纷案

　　增订版说明

　　《最高人民法院商事审判指导丛书》自2014年8月陆续推出后，深受读者喜爱。三年以来，经过多次加印，平均每本书销售过万册，在图书市场上取得了优秀的销售业绩。目前距离丛书出版已逾三年，司法实践中涌现出了许多新的问题，法律法规也有诸多修订和修改，最高人民法院陆续发布了若干批新的指导案例和公报案例等，这些内容都需要在丛书中得到合理体现，为此，我们进行修订再版。

　　本书此次修订主要做了以下工作：

　　1.丰富案例

　　本次修订再版，补充了2014年以来，最高人民法院最新公布的有关合同方面的全部指导案例和公报案例，共计四十余例，极大地丰富和完善了本书的案例资源。

　　2.完善内容

　　针对2014年以来合同方面法律法规的变动以及合同法律实务的发展，补充和更新了实务中的新问题、新观点，使本书的内容更加全面。在总论部分，增加了合同内容认定的相关规则，对合同效力的有关内容进行了修改和补充，在合同履行方面增加了代物清偿和其他最新的理论和实务成果，对合同解除及违约责任的内容进行了体系的完善和内容的补充等；在分论部分，对买卖合同、融资租赁合同、运输合同等进行了补充完善，对民间借贷内容根据2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》进行了全面更新，增加专章讨论建设工程合同的实务问题，增加了保理合同、诉讼代理合同、服务合同等特殊合同的相关内容，等等。

　　3.更新规定

　　收集了合同领域2014年至今出台的相关法律、法规、司法解释、规范性文件及各地新颁布的商事审判的有关地方性法规和文件，修改和补充到相应内容中。

　　4.查漏补缺

　　本书第一版中，有作者、读者和编辑发现了部分问题，经过仔细核对与认真研究，对全书进行了系统的梳理，本着有错必究的原则，对发现的问题进行了改正，重新统一了全书的标题级和体例，对表述不够准确或清晰的地方进行了修改和润色。另外，本书对所涉及的指导案例、公报案例、案例指导等内容坚持尊重原裁判文书的原则，仅从优化阅读体验的角度进行了划分层次等技术处理，并且对部分案例进行了专业评析。

　　本次修订保证了图书内容与司法实务的同步发展，以期为读者提供切实的指导和参考。囿于精力和水平所限，不完善之处在所难免，敬请读者多提宝贵意见，以便我们在下次修订时予以完善。

　　编者

　　2018年1月

　　初版说明

　　让审理者裁判，由裁判者负责，是司法规律的客观要求。新一轮的司法改革对法官的综合素质、司法能力、专业水平、司法实践经验都提出了更高的要求。商事审判纠纷由于主体的多元和法律关系的复杂，导致疑难、新型问题层出不穷，案件审理难度日益加大，给法律职业人员办案造成诸多困惑。为此，最高人民法院民二庭，在吸纳最高人民法院和地方各级法院的审判经验和研究成果的基础上，结合商事审判基本理论和最高人民法院的公报案例、指导案例，依据最新的法律、法规、司法解释与政策，分门别类，全面系统地总结了商事审判实践中的裁判理念和法律适用问题，编辑出版了本套《最高人民法院商事审判指导丛书》。丛书力求涵盖商事审判领域常见的疑难、新型问题以及应对策略，突出实用性，重在指导性，体现权威性，使读者能全面理解和把握每一问题的具体处理方法和依据，为读者办理相关法律事务提供参考与借鉴。丛书包括公司、合同、金融、保险、担保、企业改制破产与重整、商事审判程序问题7个分册。具体特点如下：

　　1．简明精准的问题提炼

　　丛书所涉问题均为司法实践中出现的疑难、新型问题，经反复归纳和筛选，剔除陈旧过时的，摒弃理论性过强而实践中缺乏参考价值的，精简拖沓冗长的，加入最新观点和依据，最终凝练汇总而成。

　　2．系统深入的权威解答

　　丛书在每一标题之下分审判专论、指导案例、公报案例、请示与答复、司法解释、审判政策与精神等10个栏目对所涉问题进行解答，力求系统而深入地分析每个疑难问题，使之得到最全面的解答。其中，审判专论囊括了权威学者、立法者、法官对该问题的观点，最高人民法院权威专家对某些重要法律文件的理解与适用；案例均为真实案例；请示与答复、司法解释以及司法文件均为最高人民法院发布的重要法律文件；审判政策与精神主要是领导讲话、答记者问等，具有极强的参考性。

　　3.丰富典型的案例指导

　　丛书选用了指导案例、公报案例及最高人民法院民二庭终审的案例。指导案例、公报案例具有权威性和指导性；案例指导多数有民二庭主审法官撰写的评析意见，极具实用性与参考性。编写中尽量保持了案例的完整性，个别案例的适当简化并未影响案件事实的分析认定与法律适用的解读。

　　4.重点时新的法律依据

　　丛书涉及的法律、法规、司法解释、司法文件及地方意见均为现行有效的文本，并且囊括了商事领域最新出台的法律规范。需要特别说明的是，为忠实于案件原貌，丛书中案例适用的法律均为案件发生当时有效的法律文本。

　　丛书的出版凝聚了编者的智慧和心血，但鉴于编者水平和精力的有限以及商事审判领域内容的庞杂，错漏、不足之处在所难免，敬请读者批评指正，我们将在丛书的修订再版中予以完善。

　　编者

　　2014年7月20日