法说章程：章程的量身定制与公司治理

　　本书从公司章程的概念、特征、法律渊源、功能等维度入手，进行法理和实务上的解析，并以此来统领全书内容的编写，揭示章程如何与股东、资本共同构成公司的“三大支柱”。本书按照学界和实务界普遍接受的章程条款“三分法”的观点，在书中全面介绍了公司章程的 “必要记载事项”“相对必要记载事项” “任意记载事项”概念、特征及其重要性，并对记载事项的内容、边界及司法实践中遇到的问题进行归纳分析，期望在实务中发挥参考、引导作用。

章　章程——公司的自治法
节　公司章程的法律渊源和特征
　　　　一、公司章程如何准确定义？
　　　　二、公司章程是法律渊源吗？
　　　　三、公司章程在司法实践中如何援引适用？
　　　　四、如何准确把握公司章程的法律特征？
第二节　公司章程的记载事项和功能
　　　　一、对公司章程记载事项进行分类的实务意义何在？
　　　　二、制定和规范各类公司章程的法律依据主要有哪些？
　　　　三、公司章程的功能主要体现在哪些方面？
　　　　四、本书对公司章程的主要研究对象和范围是什么？
第二章　必要记载事项
节　如何认识章程的必要记载事项
　　　　导向问题1　必要记载事项的记载内容是不变的吗？
　　　　导向问题2　各类公司章程必要记载事项主要有哪些？
　　　　导向问题3　章程必要记载事项的主要功能有哪些？
第二节　章程必要记载事项常见实务问题
　　　　一、公司名称
　　　　导向问题4　哪些文字和内容不得用作公司名称？
　　　　导向问题5　哪些企业在名称中可以使用“中国”“中华”等字词？
　　　　导向问题6　公司名称如何才能新颖而不违背法律规定？
　　　　二、公司住所
　　　　导向问题7　公司住所地发生变更，可能会存在哪些法律风险？
　　　　三、公司经营范围
　　　　导向问题8　公司对其特许经营项目如何向社会公示？
　　　　导向问题9　经营范围与主营业务是不是一回事，经营范围中的经营项目有顺序要求吗？
　　　　四、公司注册资本
　　　　导向问题10　在认缴制的情形下，注册资本是否越多越好？
　　　　五、股东的姓名或者名称
　　　　导向问题11　公司股东名册应当记载哪些事项？
　　　　导向问题12　未成年人可以成为公司股东吗？其认缴出资义务如何执行？
　　　　六、股东的出资方式、出资额和出资时间
　　　　导向问题13　股东如何用不同的出资方式履行出资义务？
　　　　导向问题14　未按照章程规定出资，应当如何承担责任？
　　　　七、有限责任公司的机构及其产生办法、职权、议事规则
　　　　导向问题15　如何根据公司实际情况设计股东会职权？
　　　　导向问题16　股东会可以以书面形式召开吗？
　　　　导向问题17　符合什么条件，应当召开股东会临时会议？
　　　　导向问题18　如何召集和主持股东会？
　　　　导向问题19　公司章程可以规定股东不按照出资比例行使表决权吗？
　　　　导向问题20　如何在章程中设计董事会的架构？
　　　　导向问题21　董事可以提前离职吗？
　　　　导向问题22　如何在章程中规定董事会的职权？
　　　　导向问题23　如何在章程中设定董事会议事规则？
　　　　导向问题24　董事会决议能否与公司章程的规定相冲突？
　　　　导向问题25　如何在章程中规定经理的职权？
　　　　导向问题26　是否可以在章程中授权经理提议召开董事会？
　　　　导向问题27　如何在章程中设计监事会的结构？
　　　　导向问题28　如何在章程中设计监事会的具体职权？
　　　　导向问题29　如何在章程中设计监事会的议事规则？
　　　　八、公司法定代表人
　　　　导向问题30　公司章程可以规定董事长、执行董事、经理之外的人担任公司法定代表人吗？
　　　　导向问题31　哪些人不能担任公司的法定代表人？
　　　　导向问题32　在法定代表人不履行岗位职责的情况下，其是否可以以“未参与决策”或“未参与制定及执行”而不知情为由，不承担法律责任？
　　　　导向问题33　法定代表人无法继续履行职责，如何在股东会（董事会）无法通过决议的情况下，更换法定代表人？
　　　　九、一人有限公司
　　　　导向问题34　一人有限公司如何作出公司决议？
　　　　导向问题35　对公司财务的特殊监督在一人有限公司章程中如何体现？
　　　　导向问题36　为什么要将一人有限公司财务报告制度作为章程的必要记载事项？
　　　　十、国有独资公司
　　　　导向问题37　国有独资公司体现在公司章程上独特的治理结构是什么？
　　　　导向问题38　国有独资公司董事会是如何产生的，为什么说它的职权更为广泛？
　　　　导向问题39　国有独资公司监事会有何特别要求？
　　　　十一、股份有限公司
　　　　导向问题40　股份有限公司章程在设立方式上必须作出何等记载？
　　　　导向问题41　股份有限公司章程对发起人的记载事项有何要求？
　　　　导向问题42　股份有限公司股东大会和有限责任公司股东会的职权有何区别？
　　　　导向问题43　为何将股份有限公司董事会、监事会的组成、职权和议事规则明确列为必要记载事项？
　　　　十二、股份有限公司的利润分配办法
　　　　导向问题44　股份有限公司发放的股利一定是现金吗？
　　　　十三、股份有限公司解散事由及清算办法
　　　　导向问题45　若章程规定的营业期限届满或者出现了章程规定的解散事由，部分股东又不想解散公司怎么办？
　　　　导向问题46　清算是不是股份有限公司解散后的必经程序？股份有限公司具体解散清算程序是怎样的？
　　　　十四、股份有限公司通知和公告的办法
　　　　导向问题47　股份有限公司股东众多，通知送达怎样能够做到简易、直达、合法？
　　　　导向问题48　上市股份有限公司如何利用信息披露的方式，避免被恶意收购？
　　　　导向问题49　在上市公司发生重大收购事项时，信息披露制度如何起到保护中小股东权益的效果？
　　　　导向问题50　上市公司双重股权架构，可以被其他股份有限公司采用吗？
　　　　十五、证监会对股份有限公司章程的指引与监管
　　　　导向问题51　公司章程内容违反了证监会相关指引规定会有什么后果？
第三章　相对必要记载事项
节　如何认识章程的相对必要记载事项
　　　　导向问题52　怎样区别相对必要记载事项和任意记载事项？
　　　　导向问题53　 哪些事项为章程的相对必要记载事项？
　　　　导向问题54　章程相对必要记载事项的主要功能有哪些？
第二节　相对必要记载事项常见实务问题
　　　　一、对公司向其他企业投资、重大资产转让或者为他人提供担保有何要求？
　　　　导向问题55　谁有权决定公司的对外投资，重大资产转让、受让及担保事项？
　　　　导向问题56　公司章程如何规定公司的对外投资，重大资产转让、受让及担保等事项？
　　　　导向问题57　公司为他人提供担保的合同效力如何认定？
　　　　二、公司章程中关于股权转让事项
　　　　导向问题58　公司章程可否作出禁止股权转让或者变相禁止股权转让的规定？
　　　　导向问题59　有限责任公司章程可否在一定程度上作出限制股权转让的规定？
　　　　三、公司章程中关于出资比例与表决权比例的事项
　　　　导向问题60　有限责任公司章程可以规定股东一人一票的原则行使表决权吗？
　　　　导向问题61　对于逾期缴纳出资的股东，公司章程可以限制其表决权吗？
　　　　导向问题62　有限责任公司可否赋予某股东一票否决权或者一票通过权？
　　　　导向问题63　章程可否规定，股东违反出资义务即丧失全部股东权利？
　　　　四、公司章程中关于股东会议事方式、表决程序的事项
　　　　导向问题64　对特别决议事项，公司章程可以规定比2/3以上表决权更高的通过比例吗？
　　　　导向问题65　章程规定过半数表决权通过，等同于1/2以上表决权通过吗？
　　　　导向问题66　出资人已经出资，但尚未在公司章程及股东名册中记载为股东，该出资是否享有表决权？
　　　　五、公司章程中关于董事任期的事项
　　　　导向问题67　如在任期内的董事辞职，导致董事会人数少于3人时如何处理？
　　　　六、公司章程中关于董事长、副董事长产生办法的事项
　　　　导向问题68　如何在有限责任公司章程中规定董事长、副董事长的产生办法？
　　　　导向问题69　股东协议中约定了执行董事和经理的人选，执行董事能否依据章程规定免除经理的职务？
　　　　七、公司章程中关于执行董事职权事项
　　　　导向问题70　章程中如何平衡执行董事的职权？
　　　　八、公司章程中关于股东资格继承的事项
　　　　导向问题71　如章程允许股东资格继承，如何避免继承人过多给公司和原股东的利益带来不利影响？
　　　　导向问题72　如果章程排除有限责任公司股东资格继承，对该股权继承人的权益应如何进行保护？
　　　　九、公司章程中关于公司利润分配的事项
　　　　导向问题73　如何在公司章程中明确公司利润分配方案和弥补亏损方案？
　　　　导向问题74　公司章程或股东会决议能否规定将公司全部利润给予某个股东？
　　　　导向问题75　股东之间约定保底分红，对公司是否有效？
　　　　导向问题76　非股东的实际出资人能否请求公司直接向其分配利润？
　　　　导向问题77　章程可否规定股东利用关联交易造成其他股东可分配利润减少时，由进行关联交易的股东向其他股东进行赔偿？
　　　　十、公司章程中关于公司财务会计制度的事项
　　　　导向问题78　公司章程对财务会计制度进行规范的依据和要求是什么？
　　　　十一、公司章程中关于高级管理人员的事项
　　　　导向问题79　在章程中根据公司需要确定高级管理人员的范围有何意义？
　　　　导向问题80　公司章程在规定高级管理人员的范围时，应当注意哪些事项？
　　　　导向问题81　章程如何规定财务负责人任免事项，其职权如何规定？
　　　　十二、一人有限责任公司
　　　　导向问题82　为何相对必要记载事项对一人有限责任公司同样重要？
　　　　十三、国有独资公司
　　　　导向问题83　国有独资公司章程对董事会的职权是否应该个性化制定？
　　　　十四、股份公司章程中关于累积投票制的事项
　　　　导向问题84　章程能否规定累积投票制适用任何股东大会决议？
　　　　导向问题85　累积投票制与直接投票制在投票权的设置上有何不同？
　　　　导向问题86　采用累积投票制选举董事、监事，是否需要考虑公司章程关于董事、监事选任需1/2以上表决权通过的比例要求？
　　　　十五、公司章程中关于股份公司转让、受让重大资产或者对外投资担保的事项
　　　　导向问题87　公司章程如何规范股份公司转让、受让重大资产或者对外投资担保行为？
　　　　十六、公司章程中关于收购股份的事项
　　　　导向问题88　可否在章程中规定由董事会决议公司回购本公司股份？
　　　　导向问题89　公司在亏损的情况下溢价回购股东股权的行为是否有效？
　　　　十七、公司章程中关于股份有限公司监事会的议事方式和表决程序的事项
　　　　导向问题90　应如何规定监事会的议事程序和表决程序？
第四章　任意记载事项
节　如何认识章程任意记载事项
　　　　导向问题91　章程任意记载事项有什么特点？
　　　　导向问题92　如何正确把握章程任意记载事项的作用？
　　　　导向问题93　公司法提及的主要任意记载事项有哪些？
　　　　导向问题94　任意记载事项在实践中运用的现状和水平如何？
第二节　章程任意记载事项常见实务问题
　　　　一、有限责任公司
　　　　导向问题95　章程如何规定公司“三会”的议事规则？
　　　　导向问题96　章程如何规范股东违反出资义务时的除名程序？
　　　　导向问题97　章程如何预设激励股权的来源？
　　　　导向问题98　公司通过增资扩股引进投资人时，如何避免发生部分股东行使优先认缴权？
　　　　导向问题99　章程可否对股东的强制退出作出规定？
　　　　导向问题100　公司章程应否作出禁止关联交易的安排？
　　　　导向问题101　章程如何规范股东的同业竞争行为？
　　　　导向问题102　公司章程规定同业竞争股东不享有查阅公司账簿的知情权是否有效？
　　　　导向问题103　公司章程可否对有限责任公司股权质押作出特别规定？
　　　　导向问题104　对聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所应如何规定？
　　　　导向问题105　如何运用章程授权董事会管理公司信息披露事项？
　　　　导向问题106　章程应如何合理规定经理职权范围？
　　　　导向问题107　公司章程可否规定监事会拥有同意保留权？
法说章程——章程的量身定制与公司治理
〖1〗0　
目　　录
〖2〗　0
　　　　二、一人有限公司
　　　　导向问题108　一人有限公司章程任意记载事项的侧重点在哪里？
　　　　三、国有独资公司
　　　　导向问题109　国有独资公司章程任意记载事项的主要风险点是什么？
　　　　四、股份有限公司
　　　　导向问题110　股份有限公司章程任意记载事项有何特点？
　　　　导向问题111　需要召开临时股东大会的情形有哪些？
　　　　导向问题112　股东如何利用章程规定确保利润分配请求权的实现？
　　　　导向问题113　为什么通过章程赋予董事会在公司投资、资产抵押、担保、股权激励等事项上的特别授权是必要的？
　　　　导向问题114　公司章程可否对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出更严格的限制性规定？
　　　　导向问题115　如何通过章程的制度设计促使监事会更好履职？
　　　　导向问题116　职工代表在监事会中的比例如何确定？
第五章　章程与公司治理
节　章程在公司治理中的作用
　　　　一、公司治理的概念和特征
　　　　导向问题117　如何理解公司治理的概念与特征？
　　　　二、影响公司治理水平的要素分析
　　　　导向问题118　影响公司治理水平的要素有哪些？
　　　　三、章程在公司实现良性治理中的作用
　　　　导向问题119　章程在公司实现良性治理中的作用有哪些？
第二节　利用章程解决公司治理中的难点问题
　　　　一、公司僵局
　　　　导向问题120　如何利用章程防范公司僵局？
　　　　二、关联交易
　　　　导向问题121　关联交易一定会损害公司利益吗？
　　　　导向问题122　如何甄别不正当关联交易？
　　　　导向问题123　如何运用股东代表诉讼制度制止不正当关联交易？
　　　　导向问题124　如何利用章程规范关联交易？
　　　　三、表决权回避
　　　　导向问题125　有限责任公司股东会针对瑕疵出资股东的除名、限制股东权利等作出决议，该股东是否应回避表决？
　　　　导向问题126　除公司为股东或实际控制人提供担保、对瑕疵出资股东予以除名或限制股东权利外，股东回避表决制度还应适用于哪些表决事项和主体，有限责任公司如何利用章程完善股东回避表决制度？
　　　　四、表决权代理
　　　　导向问题127　有限责任公司表决权代理行为是否有效？
　　　　导向问题128　章程可否限制股东之外的人作为其表决权代理人？
　　　　导向问题129　如何利用章程完善表决权代理中的代理期限、代理权限、代理权撤销和行使方式等？
　　　　五、送达
　　　　导向问题130　如何利用公司章程化解公司治理中的“送达难”？
　　　　六、外部董事召集人制度
　　　　导向问题131　如何在公司章程中引入外部董事召集人制度？
　　　　七、公司控制权
　　　　导向问题132　如何通过在公司章程中融入公司控制权的前瞻性设计，使控制权更好地服务于公司、股东等各方面的利益？
　　　　导向问题133　如何运用章程对公司控制权进行必要限制？
　　　　八、公司代表权与代理权
　　　　导向问题134　以公司名义实施民事法律行为包括哪几种形式？如何利用章程防范和规避行为人利用代表权或代理权损害公司、股东利益的行为？
　　　　导向问题135　如何在公司章程中对法定代表人对外代表公司行为进行规制？
　　　　导向问题136　如何在公司章程中对职务代理人的对外行为进行规制？
　　　　九、对股东和高管的约束
　　　　导向问题137　如何利用公司章程对股东进行约束？
　　　　导向问题138　如何运用章程对高管进行约束？
　　　　十、股权激励制度
　　　　导向问题139　如何利用公司章程设计股权激励制度？
　　　　十一、中小股东权益保护
　　　　导向问题140　如何保护中小股东的权益？
　　　　十二、恶意增资稀释小股东股权比例和价值
　　　　导向问题141　有限责任公司如何通过章程防范恶意增资？
　　　　十三、公司盈余分配权
　　　　导向问题142　公司具有可分配的税后盈余应当分配而未分配，股东是否有权请求分配？
　　　　导向问题143　股东会已作出分配利润决议，公司未向股东支付利润款的，股东是否可将公司应付而未付的利润款作为债权进行转让？
　　　　十四、公司分红优先权及剩余财产优先分配权
　　　　导向问题144　股东是否可以在章程中约定分红优先权、剩余财产优先分配权？
　　　　十五、累积投票制
　　　　导向问题145　有限责任公司章程是否可以规定适用累积投票制？
　　　　导向问题146　如何计算选举某董事或者监事所需的股份数？
　　　　导向问题147　如何知道某股东持有的股份能够选出的董事或监事值数？
第六章　章程的司法适用与裁判规则
节　公司章程司法适用的概念和特征
　　　　一、公司章程司法适用的概念和特征
　　　　导向问题148　如何理解公司章程司法适用的概念？
　　　　导向问题149　公司章程司法适用的特征有哪些？
　　　　二、公司章程司法适用的规则
　　　　导向问题150　公司章程司法适用的规则有哪些？
第二节　公司章程在司法实践中的典型问题
　　　　一、公司章程与股东协议冲突的处理
　　　　导向问题151　在工商登记机关备案公司章程虽具有公示公信的效力，但在处理股东内部关系时仍应以股东内部的真实意思表示作为处理权利义务关系的依据。
　　　　导向问题152　股东是否有权依据《投资协议书》的约定保管公司证照、印章？
　　　　导向问题153　发起人协议约定公司人事安排，公司成立后能否以股东会决议形式进行变更？
　　　　导向问题154　公司成立后，股东投资协议在没有被修改、变更、解除以及与公司章程的内容相悖的情况下，其效力并不自然终止或被公司章程的效力所取代。
　　　　二、公司章程效力的司法审查
　　　　导向问题155　公司发起股东之一为公务员，是否导致公司章程无效？
　　　　导向问题156　被冒名登记为公司股东的股东会决议和公司章程是部分无效，还是全部无效？
　　　　导向问题157　公司章程中虽非由股东本人签字，但其后续的出资行为，可视为对于公司章程的认可，不导致公司章程整体或部分无效。
　　　　三、公司决议撤销案件的审查范围
　　　　导向问题158　法院对于公司决议撤销案件的审查范围是什么？
　　　　四、无效股东会决议产生的法律关系的效力
　　　　导向问题159　因无效股东会决议产生的法律关系是否当然无效？
　　　　五、公司章程有关股权转让的规定
　　　　导向问题160　有限责任公司章程可以限制股权转让但不得禁止股权转让。股权具有处分权能，公司章程对股权转让的限制不得违反财产权的本质。
　　　　导向问题161　向股东之外的人转让公司股权，应保证股东的优先购买权。
　　　　导向问题162　如何理解和把握对董监高股权转让的限制性条件？
　　　　六、公司章程对公司对外担保的影响
　　　　导向问题163　界定债权人是否善意的标准是什么？
　　　　导向问题164　无论公司提供的是关联担保还是非关联担保，在判断债权人是否为善意时，都要求其能证明履行了审查义务，但是关联担保的审查义务要比非关联担保的审查义务更加严格。专业从事借贷、担保业务的债权人的审查义务也要严格于普通的债权人。
　　　　七、对赌协议与有限责任公司章程回购条款的效力
　　　　导向问题165　投资方与目标公司对赌协议效力如何确定？
　　　　导向问题166　企业改制及股权激励政策下员工股权的管理与退出，在公司章程中约定回购条款的效力如何确认？
　　　　八、公司僵局化解中的公司解散纠纷
　　　　九、刺破“公司面纱”与反向刺破“公司面纱”
　　　　导向问题167　反向刺破的分类有哪些，其理论基础是什么？
　　　　导向问题168　反向刺破的适用范围是什么？
　　　　导向问题169　反向刺破在司法实践中的局限性有哪些？
　　　　十、股东出资的加速到期问题
　　　　导向问题170　公司章程规定的出资期限未满，且债权人无主张公司破产或者股东会未形成解散清算的决议，股东出资无加速到期无法律依据。
　　　　导向问题171　通过何种途径，可以促使债务人公司股东的认缴出资加速到期？
　　　　十一、未完全履行出资义务对股东权利与资格的影响
　　　　导向问题172　在公司章程与股东会决议均没有限制性规定的情况下，能否限制未完全履行认缴出资义务股东的权利？
　　　　导向问题173　公司股东会决议以过节费方式分配公司利润，可否对未完全履行出资义务的股东不予分配？
　　　　导向问题174　未完全履行出资义务的股东可以被除名吗？
　　　　十二、继受股东的知情权问题
　　　　导向问题175　继受股东对其成为股东前的公司资料，能否行使知情权？
　　　　十三、公司证照的保管问题
　　　　导向问题176　谁有权保管公司的证照，公司证照的保管事项由谁决定？
第七章　章程的制定和实施
节　公司章程的制定、成立和生效
　　　　一、公司章程的制定
　　　　导向问题177　如何制定公司章程？
　　　　二、公司章程的成立、生效、溯及力和失效
　　　　导向问题178　公司章程的成立、生效、失效时间如何界定？
　　　　三、公司章程与《公司法》的关系
　　　　导向问题179　如何理解公司章程与公司法的关系？
　　　　四、章程与股东协议的关系
　　　　导向问题180　章程与股东协议之间的联系与区别有哪些？
　　　　五、章程与公司决议的关系
　　　　导向问题181　如何理解章程与公司决议的关系？
　　　　六、章程与公司规章制度的关系
　　　　导向问题182　如何理解章程与公司规章制度的关系？
第二节　公司章程的实施、修改和完善
　　　　一、章程实施的概念
　　　　二、章程修改
　　　　导向问题183　章程修改有哪些分类？
　　　　导向问题184　章程修改的程序是什么？
　　　　三、章程修改内容的一般规则
　　　　导向问题185　章程修改的一般规则有哪些？
　　　　四、章程修改的法律效力和救济
　　　　导向问题186　章程修改的法律效力如何？
　　　　导向问题187　章程修改如存在瑕疵，如何进行权利救济？
第三节　如何制定一份实用的公司章程
　　　　一、制定公司章程应当着重考虑的因素
　　　　导向问题188　面对作为公司“宪章”的公司章程，应当如何制定？在制定章程的过程中，应重点考虑哪些因素呢？
　　　　二、如何量体裁衣制定公司章程
　　　　导向问题189　如何量体裁衣制定公司章程？
第四节　有限责任公司章程个性化设计示例
　　　　有限责任公司章程（示范文本）
附　录
上市公司章程指引
非上市公众公司监管指引第3号——章程条款
国有企业公司章程制定管理办法
主要参考书目

　　公司需要一部量身定制的好章程

　　几年前，青岛律协的李晶鑫律师邀请我举办过一次有关公司章程的学习交流活动。当时，他说青岛律协公司专委会继《法说公司》一书之后，正在编写一部公司章程的法律实务专著。

　　现在，当这部即将由法律出版社出版的《法说章程–章程的量身定制与公司治理》摆在我面前的时候，我不禁为之一振：这部专著，不论在理论上还是实务上，都对公司章程–这一公司的自治法做出了有益的探索和思考。

　　多年来我一直主张，鼓励公司理性自治是公司法现代化的必由之路，而公司章程是公司自治的灵魂。由于公司法典难以兼顾精准性与普适性，立法者摆脱困境的策略是，打破公司法典垄断公司法体系的神话，承认公司法体系的立体性、开放性和多元性，承认公司自治法和公司法典都是公司法体系中比肩而立的重要法源。公司章程作为广义公司法体系中的公司自治法的一部分，是公司法体系组成部分的核心。

　　公司法典是遗憾的艺术，也是谦抑的艺术。为促进良法善治，《公司法》应尽量为公司自治法预留空间，鼓励公司内生制度的成长和创新。章程作为公司自治法的龙头、内部“小宪法”，可作为当事人成讼裁判的依据。公司创新、发展、竞争，则需要一部个性化、理性化的章程，这样才能赋能公司发展壮大。国资委与财政部联合印发了《国有企业公司章程制定管理办法》，对国企章程制定有了新的要求，国企将按章办事，章程的理性制定将是国有企业必须完成的重要任务之一。

　　我国现行《公司法》在规范设计上，仍然存在贯彻自治友好型理念不足的问题。如《公司法》的规范结构没有以私法规范为主；当倡导性规范与强制性规范举棋不定时，立法者在优选倡导性规范方面做得不够；《公司法》还存在公法和私法规范边界模糊、规范类型简单粗疏、规范性质表述不明、规范违反后果不清等的缺憾。这都需要公司法专家予以突破、创新并引导企业制定科学、理性、务实的章程。

　　我欣喜地看到《法说章程–章程的量身定制与公司治理》正是沿着这条路，对公司章程理论和实务进行了有益的探讨，提炼精华，著述立章。该书章开宗明义，指明公司章程就是公司的自治法。作者首先提出的一个问题是，公司章程是法律渊源吗？指出公司章程是民间法、自治法、成文法，属于非正式的、次要的法律渊源，但其约束的范围有限，仅能适用于其创制主体范围内；同时，公司章程属于直接渊源，司法者在创制裁判规范或者裁判具体案件时可以直接进行援引，不需要再进行加工处理。据此，作者进一步得出公司章程具有法定性、公开性和自治性的特征和规范、保护、公示、平衡、填补的功能。接下来作者用三章的内容，按照传统“三分法”的观点，对公司章程之必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项展开论述，揭示了不同类型、不同发展阶段的公司在章程记载内容上的共性和个性问题，其中不乏有来自实务的典型、个性、迫切的问题。第五章，作者用很大的篇幅，分析了影响公司治理水平的要素和章程在实现公司良性治理中的作用，从公司僵局、关联交易、表决权、代表权、代理权等十五个方面，回答了如何利用公司章程解决公司治理过程中的痛点和难点问题。第六章，作者结合公司章程在司法实践中的典型问题，如章程与股东协议冲突问题、继受股东的知情权问题、股东出资的加速到期问题、章程回购条款的效力问题等，归纳了公司章程在司法适用中的规则，没有回避近年来司法实践中的相关热点、难点问题。该书的后一章，在前述各章的基础上，归旨于公司章程的制定和实施，剖析了公司章程的成立、生效、失效和溯及力问题。指明在制定章程的过程中，应重点考虑的因素，进而详细地论述了量体裁衣制订公司章程的路径、原则和方法，充满辩证、务实、可操的“民间”思辨。

　　的确，如作者在本书前言中所述，有关公司章程的法律著作，较多止步于就章程条款而说条款，难窥全豹。相对于公司，其章程是一个血肉丰满的活体，在相对守恒和不断变化中彰显其生命的活力。本书的作者是一个公司法专业律师团队，他们具备丰富的公司法律实务经验，在常年帮助服务对象规范公司治理，解决股东纠纷，化解公司僵局，实施重组清算等公司从生至死全过程的法律服务中，完成了对公司章程的认知理解，制定实施、讼争焦点、裁判依据等实务经验的总结和升华，因而具有鲜明的实务性特征。

　　本书以执业律师敏锐的视角，引导公司将关注的重点指向如何利用公司章程优化、提升公司的治理水平，解决公司治理中的难点问题，并系统地回答了章程与公司法律法规、章程与股东协议、章程与公司决议、章程与公司规章制度之间的制约、填补和呼应关系，回答了广大的公司尤其是有限责任公司该如何为自己量身打造一份与己匹配、良性善治的好章程，以促进公司快速、稳健、和谐地发展，回应了广大公司法律工作者按图索骥的实务需求。

　　相信本书会给公司法的研究者一个有益的参考，给广大实务工作者一些取之可用的“锦囊”。

　　是为序。

　　刘俊海

　　中国人民大学法学院教授、博士生导师

　　二〇二一年八月二十八日