民法典建设工程合同章条文释解与司法适用

　　从法律和建设工程行业两个角度深挖法条含义，将抽象条文还原为具体的裁判规则，并就各条文可能出现的理解偏差予以分析、提示

　　以解决问题为导向，以法律条文为主线，串联司法解释和司法判例，剖析建设工程合同订立、履行和争议解决中的热点难点问题

　　有机融合法律规范、裁判规则与建设工程行业惯例、技术标准，对诉讼仲裁请求设计、举证等代理实务痛点予以适当关注，满足建设工程合同当事人、代理人的案件代理工作需要

　　曹文衔，律师，高级工程师，工学博士，法律硕士，北京天同（上海）律师事务所合伙人；从事工程设计、施工和不动产开发技术工作15年，律师执业逾20年，任职仲裁员逾13年；现任中国贸仲、中国海仲、深国仲、武仲等8个仲裁机构仲裁员；历任上海市人大及市政府特约法律咨询专家、法院物权法相关司法解释起草组特邀专家、全国律协多个律师业务操作指引主要起草人；2021钱伯斯（CHAMBERS）中国建设工程法律服务“业界贤达”。

　　宿辉，吉林建筑大学教授，法学博士。财政部PPP入库专家，中国建筑学会建筑经济分会理事。拥有英国皇家特许建造师（MCIOB）和英国皇家特许工料测量师（MRICS）头衔，是中国建设工程造价管理协会资深会员。连续多年获钱伯斯推荐律师。

　　曲笑飞，北京国枫（上海）律师事务所合伙人，中国民主同盟盟员，注册建造师，南京大学法学院经济法博士。全国律协建设工程房地产专业委员会委员、中国国际经济贸易仲裁委员会建设工程评审专家，杭州、宁波、青岛仲裁委员会仲裁员。主要业务领域集中在建设工程施工总承包、EPC工程总承包及与招投标、政府采购相关的诉讼或非诉讼法律服务。

前　言
第七百八十八条　建设工程合同的定义与类型
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程合同与普通承揽合同的区别与联系
　　二、建设工程
　　三、工程建设
　　四、合同主体
　　五、工程勘察与勘察合同
　　六、工程设计与设计合同
　　七、工程施工与施工合同
　【条文适用】
　　一、建设工程合同性质判别对法律适用的影响
　　二、监理合同不是建设工程合同
　　三、工程采购合同、工程咨询合同不是建设工程合同
　　四、域外建设工程的适用
　　五、建设工程合同判别的一般方法
　　六、建设工程合同判别实务
　　七、举证责任
第七百八十九条　建设工程合同形式
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程合同采书面形式的必要性
　　二、建设工程合同书面形式的范围
　【条文适用】
　　一、无书面形式建设工程合同的法律后果
　　二、中标通知是否构成建设工程合同的“书面形式”
　　三、举证责任
第七百九十条　建设工程招投标
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程直接发包
　　二、建设工程招标发包
　　三、招投标活动应遵循的原则
　【条文适用】
　　一、非强制招标项目采用招标方式发包问题
　　二、关于施工合同与招标文件、投标文件和中标通知书实质内容不一致问题的处理
　　三、举证责任
第七百九十一条　建设工程合同发包、承包与分包
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、工程总承包
　　二、平行发包
　　三、工程分包
　【条文适用】
　　一、应用工程总承包模式应注意的问题
　　二、关于违法发包
　　三、关于工程转包
　　四、关于违法分包
　　五、关于挂靠施工
　　六、关于联合体承包
　　七、举证责任
第七百九十二条　国家重大建设工程合同的订立
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、国家重大建设工程的范围
　　二、国家重大建设工程合同的订立依据
　【条文适用】
　　一、违反本条所订立建设工程合同之效力
　　二、举证责任
第七百九十三条　施工合同无效的结算原则
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程施工合同效力体系
　　二、建设工程施工合同无效之情形
　　三、建设工程施工合同无效的结算原则
　【条文适用】
　　一、建设工程合同效力的恶意抗辩
　　二、合同无效的工期索赔
　　三、对于第三方违约的损失赔偿
第七百九十四条　工程勘察、设计合同内容
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、本条及工程勘察、设计合同内容的历史沿革
　　二、发包人应提供的有关基础资料
　　三、概预算文件
　　四、勘察人、设计人应交付的主要文件
　　五、勘察成果文件的质量要求
　　六、设计成果文件的质量要求
　　七、勘察、设计合同中的费用
　　八、勘察、设计合同价款
　　九、其他协作条件
　　十、本条未列举的勘察、设计合同的其他主要条款
　【条文适用】
　　一、本条不宜作为判别某一合同是否属于工程勘察、设计合同的主要依据
　　二、本条不能作为判别工程勘察、设计合同效力的依据
第七百九十五条　工程施工合同内容
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、本条及工程施工合同内容的历史沿革
　　二、工程范围条款
　　三、建设工期条款
　　四、中间交工工程开工、竣工时间条款
　　五、工程质量条款
　　六、工程造价条款
　　七、技术资料交付条款
　　八、材料和设备供应责任条款
　　九、拨款和结算条款
　　十、竣工验收条款
　　十一、质量保修范围和质量保证期条款
　　十二、相互协作条款
　　十三、本条未列举的施工合同的其他常见条款
　【条文适用】
　　一、施工合同与格式条款
　　二、工期条款争议与处理举要
　　三、工程质量条款争议与处理举要
　　四、工程造价条款争议与处理举要
　　五、拨款和结算条款争议与处理举要
　　六、质量保修条款争议与处理举要
第七百九十六条　工程监理
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、工程监理
　　二、监理人
　　三、监理人法定权利义务
　　四、发包人作为监理合同委托人的法定权利义务
　　五、委托监理合同
　　六、监理合同约定的委托人权利、义务常见内容
　　七、监理合同约定的监理人权利、义务常见内容
　　八、监理人的民事法律责任
　　九、发包人作为监理合同委托人的民事法律责任
　【条文适用】
　　一、监理人的行为结果能否导致工程施工合同中约定的承包人义务或责任的减免
　　二、监理人按照发包人指示实施监理行为后果的责任归属
　　三、监理人违反法定职责行为后果的责任归属
第七百九十七条　发包人随时检查权
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、发包人检查权的范围和内容
　　二、发包人检查权的行使方式和行使时间
　　三、发包人检查妨碍承包人正常作业
　【条文适用】
　　一、司法适用对本条文义的异化
　　二、发包人正当行使检查权的后果
　　三、发包人不当行使检查权的后果
　　四、发包人不行使或者放弃行使检查权的后果
　　五、发包人行使检查权时未及时主张，事后能否再主张承包人承担工程质量责任
　　六、发包人检查权同时构成发包人义务的例外情形
　　七、本条不能作为发包人因承包人过错向第三人承担侵权赔偿
责任的依据
　　八、本条不能作为工程质量举证责任分配的依据
　　九、本条与《民法典》其他相关条文的关系
　　十、举证责任
第七百九十八条　隐蔽工程检查
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、本条规则表述形式之特殊性
　　二、隐蔽工程
　　三、承包人覆盖隐蔽工程前的通知义务
　　四、承包人未尽通知义务的法律后果
　　五、发包人及时检查隐蔽工程
　　六、发包人未及时检查隐蔽工程的法律后果
　【条文适用】
　　一、承包人未尽通知义务时发包人的应对
　　二、本条与《民法典》其他关联条款的关系
　　三、举证责任
第七百九十九条　竣工验收、价款支付与交付使用
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、工程竣工
　　二、竣工验收的条件与程序
　　三、竣工验收依据、规范和标准
　　四、建设工程竣工验收内容
　　五、验收合格
　　六、工程接收与交付使用
　【条文适用】
　　一、约定验收标准：获得奖项
　　二、重大争议：未经验收提前使用的建设工程质量及其责任如何认定
　　三、工程验收不合格的法律后果与责任承担
　　四、未按有关工程验收规范进行验收的责任认定
　　五、竣工验收的及时性
　　六、工程价款支付
　　七、合同效力对本条适用的影响
　　八、与本条相关联的《民法典》合同编其他条款的适用
　　九、举证责任
第八百条　勘察人、设计人对工作成果的责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、勘察人
　　二、设计人
　　三、勘察人、设计人的义务
　　四、勘察、设计工作成果的质量标准
　　五、勘察、设计工作成果的期限
　【条文适用】
　　一、本条违约责任的双重构成要件
　　二、勘察、设计合同中勘察人、设计人的其他违约情形
　　三、勘察、设计合同中发包人常见的违约情形
　　四、勘察人、设计人承担违约责任的方式
　　五、举证责任
第八百零一条　施工人的工程质量责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、传统民法中瑕疵责任与违约责任并存的二元救济体系
　　二、国内立法采取瑕疵责任统合进违约责任的一元救济体系
　　三、国家对建设工程质量标准的强制要求
　　四、建设工程质量须同时满足法定标准与约定标准
　　五、建设工程质量瑕疵的认定机构
　　六、承包人承担质量瑕疵责任的方式
　　七、建设工程质量保修责任
　　八、建设工程缺陷责任
　【条文适用】
　　一、本条所规定承包人的质量瑕疵责任，归责原则为过错责任
　　二、承包人的质量瑕疵责任，适用与有过失原则
　　三、发包人对建设工程质量瑕疵责任承担方式的合理选择
　　四、承包人是否有权选择以何种方式解决工程质量瑕疵
　　五、建设工程施工合同无效时，可参照合同约定的质量标准来认定承包人的义务与责任
第八百零二条　合理使用期限内承包人的工程质量保证责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、传统民法中的加害给付行为
　　二、民事立法中加害给付行为与违约责任的统合与界分
　　三、加害给付行为的构成要件
　　四、建筑物的合理使用期限
　　五、建筑物合理使用期限的类型
　【条文适用】
　　一、加害给付行为的请求权竞合
　　二、《民法典》中关于建筑物倒塌损害责任、建筑物和物件损害
责任的规定
　　三、本条与建筑物倒塌致损责任、建筑物和物件损害责任之间的关系
　　四、本条与承包人质量瑕疵责任之间的关系
　　五、建筑物自身损害可否适用本条
　　六、建设工程质量保修期届满，并不当然免除承包人的质量损害赔偿责任
　　七、司法实践中本条与建设工程质量瑕疵责任的混用
第八百零三条　发包人未按约定提供施工条件的违约责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程施工合同中发包人与工期有关的义务
　　二、工期顺延的条件
　　三、工期顺延的认定标准
　【条文适用】
　　一、因工期发生争议时的举证责任分配
　　二、建设工程施工合同无效时的工期认定依据
　　三、争议工期的司法鉴定
　　四、争议工期的司法认定
　　五、共同延误
　　六、工期索赔的期限
第八百零四条　工程停建缓建的发包人责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、暂停施工
　　二、建设工程的停建、缓建
　　三、工程停建、缓建的责任承担
　【条文适用】
　　一、承包人损失的类型与范围
　　二、人员遣散费用
　　三、机械台班损失
　　四、材料损失
　　五、人工、材料的涨价损失
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第八百零五条　勘察、设计的返工、停工与设计修改的发包人责任
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、勘察、设计合同中发包人的协助义务
　　二、勘察、设计合同中增付费用的计算
　【条文适用】
　　一、因规划方案调整导致设计工作量变化的，应在合同中明确约定增加费用的计算方式
　　二、因设计工作量变化导致的增加费用，双方有约定的从约定
　　三、设计合同无效但完成的设计成果实际上发挥了效用的，约定的计费标准可参照适用
　　四、设计合同已经解除的，约定计费标准可参照适用
第八百零六条　施工合同解除及价款结算
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、转包
　　二、违法分包
　　三、发包人提供材料和设备的协助义务
　　四、建设工程合同与承揽合同在解除条件上的区别
　【条文适用】
　　一、建设工程合同发包人不享有任意解除权
　　二、建设工程合同解除权的行使与异议
　　三、建设工程合同解除权的除斥期间
　　四、建设工程合同解除后的工程价款结算
　　五、未完工工程造价的认定
　　六、建设工程的解除权可否约定提前放弃
第八百零七条　承包人工程价款优先受偿权
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、建设工程价款优先受偿权的法治价值
　　二、工程承包人优先受偿权的制度价值
　　三、优先受偿权行权主体
　　四、优先受偿权行权条件
　　五、优先受偿权行权范围
　【条文适用】
　　一、“不宜折价、拍卖建设工程”的范围
　　二、各类工程费用的处理
　　三、坐落土地不得优先受偿
　　四、优先受偿保护期限
　　五、优先受偿权的放弃
　　六、优先受偿权的公示
第八百零八条　适用承揽合同
　【法条原文】
　【条文主旨】
　【条文释评】
　　一、“建设工程合同”独立成章的法律价值
　　二、建设工程施工合同与承揽合同的区别
　【条文适用】
　　一、需要“适用”承揽合同规定的范围
　　二、不能适用承揽合同的情形
　　三、举证责任