法律类推适用研究

　　本书主要包括以下内容：法律类推适用的早期实践、法律类推适用的理论准备、理论体系的形成：德国18世纪末到20世纪初的法律类推理论、理论体系的继续发展：德国第二次世界大战后的法律类推理论、我国对德国法律类推理论的继受与发展、法律类推适用的基本概念、法律类推判断程序概述、法律类推判断程序的开端：原规范漏洞的确定、法律类推判断程序的展开：规范的可类推性判断、法律类推判断程序的完成：事实的可类推性判断、类推适用对法律发展的作用。

绪　论　
　第一节　研究的对象
　　一、法律类推适用的概念与定位
　　二、法律类推适用的规范地位
　　三、术语的选择
　　四、小结
　第二节　研究的目标
　第三节　研究的思路
　　一、本书的总体思路
　　二、本书第一部分“源流”的思路
　　三、本书第二部分“重构”的思路
　第四节　研究的方法
　　一、探究历史的方法
　　二、典型案例分析的方法
　　三、案例检索的方法
第一部分　源　　流
第一章　法律类推适用的早期实践：古典罗马法中的扩用
　第一节　概述
　　一、扩用的形式
　　二、扩用与法律类推适用的联系
　　三、对扩用的研究思路
　第二节　作为立法方法的扩用
　第三节　作为法律适用方法的扩用
　　一、诉诸公平的扩用
　　二、诉诸拟制的扩用
　　三、诉诸目的的扩用
　　四、诉诸法理的扩用
　　五、诉诸习惯的扩用
　　六、诉诸其他学者观点的扩用
　　七、不阐述理由的扩用
　第四节　本章小结
第二章　法律类推适用的理论准备
　第一节　亚里士多德的类推理论
　　一、类推的三段论结构
　　二、亚里士多德的“相似”理论
　　三、共通点的确定
　　四、类推、对照与平等原则
　第二节　亚里士多德的法律类推理论
　　一、两种法律类推形式
　　二、法律类推的实例
　第三节　本章小结
第三章　理论体系的形成：德国18世纪末到20世纪初的法律类推理论
　第一节　法律类推适用的概念
　　一、从类推到法律类推
　　二、法律类推适用的普遍性与个别性
　第二节　法律类推过程中的形式要素
　　一、对法律类推完全形式化的尝试
　　二、对法律类推部分形式化的尝试
　　三、形式向实质的过渡
　　四、小结
　第三节　法律类推过程中的实质要素
　　一、主观说
　　二、客观说
　　三、小结
　第四节　法律类推过程中的非理性要素
　　一、历史法学派影响下的非理性主义类推理论
　　二、新康德主义哲学影响下的非理性主义类推理论
　第五节　本章小结：法律类推的基本理论体系
　　一、体系的建构
　　二、该体系的功能与作用
第四章　理论体系的继续发展：德国“二战”后的法律类推理论
　第一节　脱离体系的尝试：考夫曼早期法律类推理论
　　一、考夫曼对法律类推理论的重构
　　二、对考夫曼早期法律类推理论的评价
　第二节　对法律类推过程的形式化Ⅰ:克卢格的类推逻辑形式
　　一、克卢格逻辑理论的基础
　　二、克卢格对类推的形式化
　　三、对克卢格理论的评价
　第三节　对法律类推过程的形式化Ⅱ：阿列克西的类推论证形式
　　一、阿列克西论辩规则与法律类推适用
　　二、对阿列克西理论的评价
　第四节　拉伦茨的法律类推理论
　　一、法律类推适用的概念
　　二、法律类推适用中的实质要素
　　三、法律类推的理论与实践
　　四、对拉伦茨法律类推理论的评价
　第五节　卡纳里斯的法律类推理论
　　一、法律类推适用的概念——个别性与普遍性问题
　　二、法律类推适用的形式化
　　三、对卡纳里斯法律类推理论的评价
　第六节　考夫曼晚期的非理性主义法律类推理论
　　一、类推判断程序的不确定性
　　二、理性地对待非理性要素
　　三、对考夫曼晚期法律类推理论的评价
　第七节　本章小结
第五章　我国对德国法律类推理论的继受与发展
　第一节　对拉伦茨、卡纳里斯的法律类推理论之继受与发展
　　一、对拉伦茨、卡纳里斯法律类推理论的直接继受
　　二、对拉伦茨、卡纳里斯法律类推理论的发展
　第二节　对类推论证理论的继受
　　一、论证理论视野下的类推适用：雷磊的法律类推理论
　　二、论证理论视野下的法律漏洞：黄泽敏的法律类推理论
　第三节　对考夫曼早期法律类推理论的继受
　　一、黎宏对刑法“禁止类推”的质疑
　　二、杜宇对刑法“禁止类推”的质疑
　第四节　引入德国之外理论的尝试
　　一、实践哲学视角下的类推：陈景辉的法律类推理论
　　二、杨晓娜的法律类推理论
　第五节　本章小结
　　一、法律类推适用的概念
　　二、法律类推过程的形式化
　　三、法律类推适用中的实质要素
第二部分　重　　构
第六章　法律类推适用的基本概念
　第一节　法律类推适用的主体
　　一、作为主体间论证形式的法律类推适用
　　二、法律类推适用的不同主体和场景
　第二节　法律类推适用的对象
　　一、法律的扩张与限缩
　　二、类推对象的混淆状态
　　三、对法续造体系的重构
　　四、小结
　第三节　法律类推适用的性质
　　一、个别类推与整体类推
　　二、对普遍性与个别性关系的重构
　第四节　本章小结
第七章　法律类推判断程序概述
　第一节　法律类推判断程序的开端
　　一、对现有方案的分析
　　二、本书的建议
　第二节　法律类推判断程序的展开
　　一、对现有方案的分析
　　二、本书的建议
　第三节　法律类推判断程序的完成
　第四节　本章小结
第八章　法律类推判断程序的开端：原规范漏洞的确定
　第一节　原规范缺失的判断
　　一、原规范涵摄失败的判断
　　二、法秩序默认的消极状态的判断
　　三、原规范缺失的认定
　　四、认定原规范缺失的规范后果
　第二节　原规范不当的判断
　　一、作为法律类推前提的原规范不当
　　二、原规范不当的认定
　　三、认定原规范不当的规范后果
　第三节　关于类推解释的问题
　　一、典型的类推解释
　　二、边缘性的类推解释
　第四节　本章小结
第九章　法律类推判断程序的展开：规范的可类推性判断
　第一节　原规范的可限缩性判断
　　一、原规范本身不允许限缩：禁止类推适用
　　二、其他情况下的原规范可限缩判断
　　三、原规范可限缩判断的结果
　第二节　类推规范的可扩张判断
　　一、类推规范的获取问题
　　二、类推规范的可扩张性问题
　　三、类推规范可扩张性判断的规范后果
　第三节　立法目的的论证问题
　　一、相关理论的梳理
　　二、文义作为目的渊源
　　三、历史作为目的渊源
　　四、体系作为目的渊源
　　五、小结
　第四节　规范可类推性判断中的特殊问题
　　一、法定参照适用
　　二、法律拟制
　第五节　本章小结
第十章　法律类推判断程序的完成：事实的可类推性判断
　第一节　相似性的概念与层次
　　一、相似性问题的概念
　　二、相似性判断的层次
　第二节　基于实体的相似性的论证过程
　　一、对案件事实的预涵摄
　　二、相似性论证的基本步骤
　第三节　对法律类推判断程序的总结
第十一章　类推适用对法律发展的作用
　第一节　法律发展的实际过程
　第二节　类推适用在法律发展过程中的作用
　　一、为立法寻找可能的法律漏洞
　　二、为相关法律思想的发展与积累提供可能性
　第三节　本章小结
参考文献
　　一、外文文献
　　二、外文中译文献
　　三、中文文献
　　四、参考案例