描述
开 本: 32开纸 张: 胶版纸包 装: 平装-胶订是否套装: 否国际标准书号ISBN: 9787559803580
◆作者李贵连教授是研究沈家本及其思想的权威专家,潜心研究寄簃之学近四十载。本书厚积薄发,资料翔实,在作者的逐步引领下,回顾沈家本不凡的人生轨迹,细察其心路历程,重新审视他在“三千年未有之变局”中,为司法改革、修订新律所付出的努力、立下的业绩。
◆本书中,作者不仅讲述了沈家本的生平,更详细讨论晚清变法修律的过程,与当时新旧思想碰撞带来的争议。描绘出一幅板荡不定的政治时局图卷,更深刻地体会沈家本之伟大,更深入地了解法制改革实践的历史。为今日的司法改革乃至法治中国建设有着促进与借鉴的意义。
沈家本(1840—1913),字子惇,又作子敦,号寄簃,浙江湖州人。晚清著名法学家,光绪九年(1883年)进士,历任天津与保定知府、刑部左侍郎、修订法律大臣、大理院正卿、法部右侍郎、资政院副总裁、法部左侍郎等职。
出身刑部,旧律素养极深,在晚清的大变局中,担起法制改革的大旗,放眼世界,致力锻造融会中西、古今的新法制。在他主持之下,废除了传统酷刑,并将以《大清律例》为代表的传统法系改造为包括刑律、民律、刑事诉讼律、民事诉讼律在内的西方部门法体系;同时,创办京师法律学堂以培育法学人才,聘任日本法学博士来华参与修律,延请留学生翻译大批欧美与东瀛的新式法典。
沈家本引领时代,影响深远,被后世誉为“中国法制现代化之父”。
修订版前言
现代法治:沈家本的改革梦(代自序)
序
章 家世和青少年时代
一、宦迹不显的诗书世家
二、北京——童年和少年
三、遭时多故,辗转湘黔
第二章 前尘似漆渺难知
一、乡试中举
二、索米长安感岁华
第三章 外官任上
一、外放天津
二、保定任上
第四章 执掌刑部
一、此人端为救时来
二、当家刑部
第五章吊诡时代的法律与社会
一、“就地正法”与传统司法审判制度
二、领事裁判与国家法权
三、社会经济结构的变异与传统法的困境
四、西洋法思想的传播与戊戌修律的流产
第六章 奉命修律
一、新政与权力危机
二、奉命修律
第七章 改重为轻,化死为生
一、改律例馆为修订法律馆
二、翻译各国法律
三、改造旧律
第八章 大理院正卿
一、预备立宪与官制改革
二、大理院正卿
第九章 修订法律大臣
一、修订法律馆的重新组建
二、出国考察,聘用外籍专家和国内调查
第十章折冲樽俎,模范列强——新法律草案的制定
一、商律
二、《大清刑事民事诉讼法》草案
三、《法院编制法》
四、《违警律》
五、《大清新刑律》
六、《国籍法》
七、《大清刑事诉讼律草案》
八、《大清民事诉讼律草案》
九、《大清民律草案》
十、《大清现行刑律》之编订
第十一章礼法论争
一、张之洞对《刑事民事诉讼法》的批驳
二、学部对《大清新刑律草案》的驳议
三、在旧义与新理之间的批驳与反批驳
四、规范各异,道德与法律应否分离
五、国家主义与家族主义
六、劳乃宣为《新刑律修正案》与资政院议员的辩论
第十二章近代法学与法学教育的奠基
一、法学盛衰说
二、兴学明法,政平讼理
三、沟通新旧,融会中西
四、设律博士议
五、创建、主持京师法律学堂
六、北京法学会、《法学会杂志》
七、翻译、整理中外法律和法学著作
第十三章斗室蠖居——枕碧楼中理旧稿
后记
人才的培养,做出了彪炳史册的功绩。
——中国政法大学教授 张晋藩
沈氏是深了解中国法系且明白欧美、日本法律的一个近代大法家,中国法系全在他手里承先启后,并且又是媒介东方、西方几大法系成为眷属的一个冰人。
——杨鸿烈《中国法律发达史》
李贵连教授基本穷尽了有关于此的一切资料,道尽了其间隐曲的一切缘由,得为有关沈氏身家背景、法意学思和功业得失的一项总结性、集成性研究,至今尚无著述逾越其右。
——许章润
第二章
前尘似漆渺难知
——三十年的刑曹和科举生涯
结束了颠沛流离的湘黔之行后,沈家本开始步入中青年时代的科第及刑曹生活。这个时期长达三十年,科举与刑曹并行,个人和家庭变化都很大。科第方面,他轻而易举地考取了举人,但会试进士,却屡次名落孙山,直至过了不惑之年,才金榜题名,考取进士。刑曹生活方面,由于个人的努力,他很快以律鸣于时,成了一名精通律例、能得心应手处理各种复杂案件的刑部司员。这个时期,由于醉心科第,他为考取进士而被八股文所困近二十年。反复出入科场和三十年漫长的刑曹生活,使他的思想经常处于消极、悲观甚至绝望的状态。他毕竟是一个笃学深思的人,尽管处境不佳,有时甚至屡逢逆境,在经史考证和律学研究方面,仍然成就斐然。
一、乡试中举
同治三年(1864年),沈家本随父离开贵阳,在湖南长沙汇合母亲后顺江东下,直达上海。到上海时,沈家本与父亲分手,遵父命由海道北抵山东烟台,后从烟台直达北京。
父亲丢了官,对他和他的全家,当然是一个沉重的打击。但他毕竟还很年轻,还有漫长的人生,有圆父辈之梦的机会。“我从雪中来,山围光璀璨。彳亍瓦砾场,掩映情尤惋。劫余灰未寒,旅梦凄欲断。……世事逢颠危,局外空扼腕。行止皆由天,喜悼
亦各半。旅魂少安舒,壮游真漫汗。中夜起舞时,荒鸡隔岭唤。”凄怆悲凉的歌声中,不乏青年的豪情壮志。归途都是壮丽的山川,大自然激发了他诗人的情怀:
二十七日磨盘山道中,乌踆东上,出行来遭也,慨赋长句
黔山高与蜀山连,千里沉阴不计年。
兵火难期他日靖,客旌却喜早春悬。
纵来嶂叠峦重地,好是云开日见天。
莫笑劳人情草草,一肩行李意萧然。
车过雪山关:
石磴回盘鸟不翔,玉峰高迥接天阊。
层冰霤积千年雨,峭冷林飞六月霜。
古寺华鲸鸣乍遏,长途疲马走还僵。
何如塞外探奇景,万里寒云拥大荒。
舟下空舲峡:
三峡猿声午夜闻,《竹枝》唱彻楚山云。
诗家妙悟新城老,言象胥忘自不群。
来到岳阳楼:
湖水东流去,斯楼万古存。
五言高杜孟,千里下湘沅。
碧落浮空阔,青山入吐吞。
同怀渺何处,独自一凭轩。
读了这些诗,笔者十分疑惑,浪漫气质的诗人,为何会与冰冷冷的法律结缘?但是二者终结合了,这大概就是今人爱说的“二律背反”吧。冰冷的法律需要温暖的人文关怀。
在长沙,沈家本已有意单独入京:
到长沙后将入都
牂牁江口汨罗阴,杖履追随拓素襟。
曾结左思招隐念,更伤王粲远游心。
难忘积习担书簏,怕听哀歌扣剑镡。
此日挂帆江海去,春晖忍读孟郊吟。
他如此急速进京,是为了什么呢?日记断记,诗文没有明确的回答。光绪十三年(1887年),他在刑部参加京察。京察前,他赋诗二首,诗前序云:“腊八京察过堂,计自甲子到部八过堂矣。”甲子年正好是同治三年,距光绪十三年,整二十四年。京察三年举行一次,所以光绪十三年的京察是第八次。以此计算,他这一年匆匆进京,显然是到刑部报到任职。另据《墓志铭》:“安顺公(按:指沈丙莹)以忤时解官归,公(按:指沈家本)才弱冠,即援例以郎中分刑部,公之学律自是始。”从这节记载也可说明,他这次进京的目的是到刑部任职。
从上海到烟台,沈家本乘坐的已不是木船,而是洋轮。在烟台,他少作停留,拜访老朋友——心岸居士。
烟台访心岸居士留别三章
旧梦宣南记几回,雪泥天末断鸿猜。
三年磨蝎蛮中住,万里乘鳌海上来。
别久顿教惊喜并,语多总以乱离该。
时艰一面千金值,门外骊驹且漫催。
笔耒长悬研不肥,秋风依旧褐为衣。
桂林羞对银蟾照,杏苑空看玉燕飞。
游子生涯随处觅,使君高谊近来稀。
自怜卜式功名薄,望断蓬瀛青琐闱。
绿槐高处一蝉鸣,又敞离筵促去程。
静摄羡君成慧业,奔驰笑我为浮名。
广渠门畔车尘俗,镜海楼前水月清。
日下正多青鸟使,双鱼还许故人烹。
战乱以后,老朋友骤然相见,喜悦之情,跃然纸上。他羡慕朋友不问世事、悠然自得的隐居生活,为自己南北奔走求取功名而羞愧,同时对未来的前途感到渺茫。在老朋友的面前,他尽情地吐露自己的心事。
同治四年,浙江补行咸丰十一年辛酉科乡试。他到刑部时间虽然不长,也不能放弃这一机会。于是六月十九日,他由北京起程,先到天津。二十八日,他从紫竹林登上轮船“行如飞”号,七月初四日到达上海,初七日雇船前往湖州,十二日回到编吉巷旧宅。父子兄弟稍作团聚后,二十一日在其父陪同之下,前往杭州应试。
这是他等待多年,不惜千里赶赴,拼力为之一搏的考试。可能是太兴奋又太紧张的缘故,到杭州没几天,他的旧疾又发作了。一连几天,他的头剧痛,浑身发热,胸膈不通,饮食不进。一直到八月初八日开试,他虽然精神不支,痼疾未愈,只是为了这难得的机会,仍然扶病入场。
扶病入场
远踰江海赋归来,献艺风檐寸晷催。
扶病莫嫌腰瘦损,月明三五强衔杯。
自咸丰季年以来,浙江乡试便因战乱而停止。乡试消息传出,全省士子云集,经历两度战火、已经残破不堪的杭州城顿时热闹起来。进场入考士子,仅绍兴一地就达二千二百多人,宁波次之,有一千六百多人,杭州又次,则一千有奇,台州来了八百多人。相比之下,嘉湖地区少多了,仅七百多人。金、严、温、衢、处五府人数少。全省共约九千一百余人。近万士子,角逐有限的举人,这就是当年的科举考试。
初九日,天刚亮,试题发下来了。“头题:君子无众寡无小大无敢慢。首题:得一善则拳拳服膺而弗失之矣。三题:禹思天下有溺者一节。诗题:红树碧山无限诗,得诗字”。也许是积之日久,他吮笔挥毫,二鼓,文诗皆脱稿。第二天,誊正删补,便交卷出场。
十二日考《易》《书》《诗》《春秋》《礼》。《易》题为“君子黄中通理”;《书》题为“知人则哲,能官人,安民则惠,黎民怌之”;《诗》题为“自今以始岁其有”;《春秋》题为“秋,郯子来朝(昭公十有七年)”;《礼》题为“五声六律十二管,还相为宫也”。
十五日第三场,“三鼓,题纸来,提笔直书,手僵痛亦不顾也。申刻完卷交进即出场。策题为经学、史学、考课、衣服、兵制”。
多年苦读,他对这次应试似乎胸有成竹,三场一挥而就。出场后,他的心情很好,游西湖,访灵隐,登雷峰,拜岳坟。战火后的杭州,“沿堤至平湖秋月,惟存败壁,堤上柳树无一株存者,令人徘徊不忍去”。“昭庆寺止存铜佛一尊,雨淋日炙,无顾而问者”。“南北两山树木尚有存者,多被湘军砍伐作柴卖钱”。“登高一览,惟见残垣断壁,荒烟缭绕”。
凌波远眺,西湖风景如故,雷峰塔巍然独峙。除此之外,还有什么呢?
湖上感赋
山色湖光黯淡愁,西风容易又残秋。
荒亭寂寞泉空咽,断碣模糊客遍搜。
烟拥平桥天棘满,云封古殿瓦松稠。
我来欲问句留处,石径苍凉夕照收。
飞英塔是湖州城的一大景观,也是湖州的象征。前几年,塔遭雷击,沈家本时在长沙,闻讯颇为不快,认为这是湖州文运衰败之象。应试后,他虽然胸有成竹,心中还是有难以压抑的担忧。重阳过了,报录人来到编吉巷口,这时才释怀,在近万士子的角逐中,他成功了。虽非解首,中式第六十二名,也不算后。他的朋友关梅生则中式百五十二名,湖州文运回来了。
编吉巷口人声嘈杂,贺客盈门。热闹一阵以后,再返杭州,拜见房师,翻读考卷。笔者手边有他头场的试卷。但是很惭愧,笔者不研读八股文,无法评论他的试卷。原文冗长,不便照录。下面将他的房师荐批录入如下:
全部三场荐批:“首艺理明机圆,词无庞杂,次、三清畅,诗妥。经艺稳洁一律。五策清洁。”
首场头题批:“一气挥霍之中仍处处典切,禀经酌雅,洁净精微。”
首题批:“清而腴,疏而畅,沙明水净,尘障一空。”
三题批:“从以是二字着笔,故语语有颜子在。不矜才,不使气,灵光四映,元著迢迢。”
诗批:“自然浑雅。”
就批语看,是不错的。
人生总是悲喜相间。正当沈家本沉浸在中举后的欢乐中,从北京传来他父亲谋复职而失败的消息。沈丙莹送儿子到杭州应试后,即赴北京,经多方疏通,得两宫皇太后的召见,终于有机会述职、诉说贵州的官场和自己的在黔经历。按正常情况,能够得到引见的官员,一般都会给予留用。但沈丙莹的运气不佳,“引见后竟奉罢休之旨,下文竟难设法,为之焦灼”。更糟糕的是,父亲奉旨罢休尚未到家,四弟病危,旋即辞世。在此期间,一位与沈家本有着生死之交的朋友的死讯也传到编吉巷。他异常悲痛:
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第117页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第118页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第119页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第120页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第120页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第120页。
《偶存稿》卷九,《全集》第七卷,第134页。
《吴兴沈公子惇先生墓志铭》,《全集》第八卷,第978页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第120—121页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第121页。
《乙丑日记》“慢”作“恸”,补行咸丰辛酉科并同治壬戌恩科朱卷作“慢”。从朱卷。
朱卷,三题全称为:“禹思天下有溺者由己溺之也,稷思天下有饥者由己饥之也,是以如是之急也。”
《乙丑日记》“八月初九日”条,《全集》第七卷,第480—481页。
《乙丑日记》“八月十二日”条,《全集》第七卷,第481页。
《乙丑日记》“八月十五日”条,《全集》第七卷,第481页。
《偶存稿》卷八,《全集》第七卷,第122页。
朱卷后批语。
《乙丑日记》“十二月初九日”条,《全集》第七卷,第488页。
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