文化财产的刑法保护:国际和国内的视角

本书为西南民族大学法学院学术文库之一本。本书从国际与国内两个视角分析了对文化财产的刑法保护。全书从辨析两个常见的词语（文化财产与文化遗产）入手，分为七个部分对此问题展开了论述。*部分是对文化财产保护国际公约的概述。文中将国际公约的发展划分为四个时期，探讨了四个历史时期的国际公约对于文化财产进行刑事制裁的进步、特点与不足。第二部分专题讲述了国际刑事司法机构对文化财产犯罪的管辖。这一部分从国际刑法的管辖权入手，随后详细分析了国际刑事司法机构对文化财产犯罪的审判，并对现在国际刑事法院无力调查与管辖ISIS破坏文化财产罪行的原因以及今后该有的变革进行了判断。第三部分以比较法视野阐述了各大洲主要国家对于文化财产保护刑事立法的主要内容，为我国文化财产刑法保护提供了比较的依据。第四部分通过对四个真实的案例书写了追索文物中的外国立法承认的问题，提示我国如要成功追索文物，则必定要注重对我国相关立法的问题。第五部分则专章研究了国际公约对流失文化财产追索中出现的法律问题，以及中国的应付。第六部分提出中国的问题，对中国在文物（在中国运用的是文物一词，第六部分开初对此概念做了阐释）保护的刑事立法方面做出了分析，提出了立法应有的完善。*后书稿对文化财产刑法保护的法律进路做了宏观的论述，提出文化财产的刑法保护应从国际和国内两种刑事立法进路同时展开才能得以合理安排。

赵琪，西南民族大学法学院副教授。主持、主研、省部级课题多项。《国际法视角下中国近现代边疆界约研究》（国家社科主持）、《法律专业英语教学改革与实践创新研究》（四川省教改课题主持）、《推进反腐败国家立法与党内法规、制度建设研究》（国家社科重大招标）、《填海造地中的物权法律制度研究》（国家社科）、《少数民族纠纷解决机制与社会和谐——以四川民族地区为例》（国家民委课题）、《社会管理创新语境下民族自治地区社会纠纷解决机制重构研究》（国家民委课题）、《法律多元视野下的四川少数民族文学艺术的法律保护》（四川省社科）。主编、参编学术专著、法学教材、法律读本多部，《国际法视野下的西部地区生态环境保护》（主编）、《务工人员劳动纠纷处理实务》（主编）、《少数民族纠纷解决机制与社会和谐》、《法律英语读写教程》、《法律英语听说教程》（21世纪立体化高等院校规划教材）、《国际视野下高校突发事件应对法律问题研究》等。发表CSSCI及中文核心论文若干。

引　言

章　有关文化财产刑法保护的国际条约述论

　　一　在战争法中萌芽

　　　　（一）概述

　　　　（二）从《利伯守则》到1907年两个海牙公约

　　　　（三）小结

　　二　在武装冲突法中形成

　　　　（一）概述

　　　　（二）《关于保护艺术和科学机构及历史纪念物条约》和《欧洲国际军事法庭宪章》

　　　　（三）1954年《海牙公约》及其议定书

　　　　（四）《日内瓦第四公约》1977年的两项议定书

　　　　（五）小结

　　三　在刑事司法审判中得以发展

　　　　（一）概述

　　　　（二）1993年《前南斯拉夫问题国际刑事法庭规约》

　　　　（三）1998年《国际刑事法院规约》

　　　　（四）小结

　　四　在和平时期延伸拓展

　　　　（一）概述

　　　　（二）1970年《关于禁止和防止非法进出口文化财产和非法转让其所有权的方法的公约》

　　　　（三）2003年《关于蓄意破坏文化遗产问题的宣言》

　　　　（四）小结

第二章　国际刑事司法机构对文化财产犯罪的管辖

　　一　管辖权问题

　　　　（一）国际刑法管辖权概述

　　　　（二）文化财产犯罪国际刑事管辖权的起源与发展

　　二　国际刑事司法机构对文化财产犯罪的管辖

　　　　（一）纽伦堡军事法庭对文化财产犯罪的审判

　　　　（二）前南斯拉夫国际刑事法庭对文化财产的保护

　　　　（三）柬埔寨法院高等法庭对文化财产犯罪审判的发展

　　三　国际刑事法院对文化财产犯罪的管辖

　　　　——以ISIS对伊拉克古城及其文化财产的破坏为例

　　　　（一）国际刑事法院的管辖权及案件开启机制

　　　　（二）国际刑事法院框架下的文化财产犯罪及构成

　　　　（三）国际刑事法院对ISIS管辖的可能性及评析

第三章　比较法视野下的文化财产犯罪立法规制

　　一　欧洲

　　　　（一）英国

　　　　（二）法国

　　　　（三）意大利

　　　　（四）德国

　　二　亚洲

　　　　（一）日本

　　　　（二）韩国

　　　　（三）埃及

　　三　美洲

　　　　（一）美国

　　　　（二）加拿大

　　　　（三）古巴

　　四　南太平洋地区

　　　　（一）新西兰

　　　　（二）澳大利亚

第四章　打击文化财产犯罪国际司法合作之外国立法承认

　　一　概述

　　二　外国立法承认中存在的问题及分析

　　　　（一）文物国家所有权立法的差异问题——奥蒂兹案

　　　　（二）“公法没有域外效力原则”的问题——巴拿卡特案

　　　　（三）国际公约对外国文物立法的影响——苏格兰场案

　　　　（四）国家主权相对豁免原则——查巴德案

　　三　外国立法承认的国内法分析——以英美为例

　　　　（一）美国

　　　　（二）英国

　　四　对外国立法承认的再思考及对我国的启示

　　　　（一）完善输入国国内立法是文物返还的前提

　　　　（二）完善输出国国内的文物所有权立法

　　　　（三）促进签订双边条约或者多边条约

　　　　（四）促进对公法效力的普遍接受

　　　　（五）完善主权豁免原则的相关法律

　　五　本章小结

第五章　被盗文物海外追索的法律问题

　　一　我国被盗文物追索案例及问题提出

　　二　国际公约框架下我国被盗文物追索的法律障碍

　　　　（一）效力问题

　　　　（二）善意取得问题

　　　　（三）时效问题

　　　　（四）证据问题

　　三　我国追索被盗文物的法律途径

　　　　（一）加快完善我国国内相关法律

　　　　（二）积极运用国际法律手段进行追索

　　　　（三）加强国际双边合作

第六章　我国文物保护的刑事立法及完善

　　一　文物刑法保护概论

　　　　（一）文物的定义

　　　　（二）我国文物的立法保护沿革述评

　　　　（三）规制文物犯罪的刑法设置

　　二　文物犯罪罪与刑设置的不足与完善

　　　　（一）文物犯罪中各罪存在的问题与完善

　　　　（二）刑罚设置的不足与完善

　　三　我国文物的刑法保护之应然性完善

　　　　（一）优化立法构造

　　　　（二）加强对文物的刑法保护

　　四　本章小结

第七章　余论：刑法应该如何保护具有历史、艺术、宗教等意义的文化财产

　　　　——国际和国内的进路

参考文献

后　记