法学思维与表达方法

前言
篇 法学流派与法律思维
章 自然法学：价值评判思维
一、事例两则
二、自然法学发展历程
三、自然法学思维方法
四、自然法学思维方法应用
五、自然法学所受批判及其回应
第二章 分忻法学：逻辑体系恩维
一、事例两则
二、分析法学发展历程
三、分析法学思维方法
四、分析法学思维方法应用
五、分析法学所受批判及其回应
第三章 社会法学：社会实效思维
一、事例两则
二、社会法学发展历程
三、社会法学思维方法
四、社会法学思维方法应用
五、社会法学所受批判及其回应
第四章 法律经济学：成本效益思维
一、事例两则
二、法经济学发展历程
三、法经济学思维方法
四、部门法的经济逻辑
五、法经济学所受批判及应有的“法经济学观”
第五章 历史法学：演进过程思维
一、事例两则
二、历史法学发展历程
三、历史法学基本理论观点
四、历史法学方法及应用
五、历史法学所受批判及其回应
第六章 中华法系：伦理道德思维
一、事例两则
二、中华法系发展历程
三、中华法系思维内核
四、中华法系的现代价值
法学流派思维图示及实训

第二篇 法学论文写作方法
第七章 法学论文价值定位
一、学术文章 与非学术文章 的区别
二、法学论文与其他专业论文的区别
三、法学研究创新
第八章 法学论文构成要素
一、标题
二、摘要和关键词
三、引言
四、正文
五、结语
六、注释和参考文献
七、致谢
第九章 法学论文写作过程
一、论文选题与提纲构思
二、文献查阅与实地调研
三、写与改
法学论文写作思维图示及实训

第三篇 法律言谈方法
第十章 学位论文答辩：商谈对话
一、准备环节
二、陈述环节
三、提问环节
四、答问环节
第十一章 法律演讲方法：情理并重
一、法律演讲之现实需求
二、法律演讲之方法要求
三、法律演讲之法学思维
第十二章 法律主持：程序公正
一、庭审主持
二、学术会议主持
第十三章 法律辩论：零和博弈
一、法律辩论之现实需求
二、法律辩论之程序规则
三、法律辩论之策略技巧
四、法律辩论之零和博弈思维
第十四章 法律谈判：非零和博弈
一、法律谈判之现实需求
二、法律谈判基本原则
三、法律谈判程序及策略技巧
四、法律谈判之法学思维

法律言谈思维图示及实训

法学教育，思维培养是核心，表达训练是途径。那么，法学人应该具备哪些思维？学法之人应该如何认识法？应该如何研究法？进一步说，学法之人应该如何表达自己的认识和见解？有哪些基本的表达规则、方法需要遵循？这些问题的思考和解决，可以说是每名学法之人成长为“法学人”或“法律人”的必要条件和前提。
　　本书作者结合多年教学经验和长期思考，尝试性地写出《法学思维与表达方法》这本书，意在向法学本科生、研究生以及法学爱好者梳理、介绍法学基本思维及其表达方法和要求。本书可以作为法学院“法学方法论”课程的参考教材使用。
　　本书共分三篇。篇是从西方主要法学流派以及中华法系（为行文方便，下文以法学流派代称）来揭示、强调法学思维的不同内容以及不同的法学思维。本篇每一章，首先由问题导入、案件事例作为引子；其次概述该法学流派的发展脉络；然后剖析这个学派的基本理论和思维；接下来说明这种思维的具体应用表现；后给出其他学派的批判以及该学派的回应，以及可以延伸思考的方面。第二篇主要从法学论文写作这个角度来探讨书面表达方法和技巧问题。第三篇则是从法学论文答辩、法律演讲、法律主持、法律辩论、法律谈判这几个方面探讨口头表达方法和技巧问题。在每一篇末尾，都有本篇核心内容图示以及实训题目供读者参考。
　　本书写作过程中，我的同事柴松霞老师、栗明辉老师、李静一老师参与了部分章节的撰写。具体分工是，柴松霞：第四章、第六章、第十一章；栗明辉：第三章、第五章、第十四章；李静一：第十二章、第十三章。全书由本人修改、定稿。
　　本书出版得到天津财经大学法学院资助，特别感谢田立军副院长为此书出版所做的工作和努力。
　　本书能够出版面世，离不开中国政法大学出版社编辑们认真、专业、高效的工作。特别感谢李强编辑，没有他的引荐、鼓励和帮助，本书不可能这么快与读者见面。
　　本书尝试融学术性与实用性、专著与教材为一体，试图为我国法学教育尽一点微薄之力。然而，作者深知，面对“法学思维和表达方法”这样的宏大问题，本书所做的也许只是一点皮毛，其中定会存在不少错误纰漏，恳请读者诸君不吝赐教、指正。

《法学思维与表达方法》：
　　四、自然法学思维方法应用
　　自然法学以内含着价值判断和价值追求的自然法，作为观察、评判和研究一切法律现象的标准、基点，因而其方法论可称作是“价值分析方法”。换句话说，价值分析方法就是从“价值”人手，对现实中的法律进行分析、评价的法学方法。这种分析方法以超越现行制定法的姿态，用哲人的眼光和终极关怀理念，分析法律为何存在以及应当如何存在，努力使实然法符合应然法即自然法的要求。
　　不同学科有不同的根本追求。比如，科学求真，艺术求美，伦理求善，宗教讲圣洁，法学则讲正义。可以说，审美、求善、圣洁、正义问题，都不是科学上的真理、非真理问题，而是一种价值追求、价值偏好和价值共识问题。正如有学者所指出的那样，法的历史大部分是恶法的历史，法律的进步正是在不断地分析其错误、薄弱环节的基础上取得的。
　　下面我们就来看一下自然法学价值分析方法在法律中的具体应用和表现。
　　（一）立法方面
　　立法应体现正义，而正义是人类生存意义之一部分。倘若不结合宇宙的起源与未来、人之生与死的意义，就无法确定何为正义。在这里，单靠科学的回答是不够的。由此可知，所有的法律都不可避免地建立在宗教或“世界观”（即自然法）的基础上。
　　其实，作为一种法理学说，自然法理论初就是有关制定法律的理论。“旧内容必须接受理想的检验，必须经过改造以符合这一理想，若不能与这一理想相符合，则应被摒弃。如果存在着需要填补的鸿沟，则应依据这一理想的方案填补之。”具体来说，作为“超越法律的”自然法具有两个可能的功能。一方面，它可以为维护既有政治秩序的现行法寻找依据。这样，它就起着稳定现有秩序的保守作用。另一方面，它也可以批判现有的秩序，并要求对它进行改良或彻底废除。这样，它可以在情况下为反抗现行“实证法”的革命暴动提供依据。革命能在法律上得到辩护的基础就是自然法。自然法思想之所以长久存在于历史中，其原因就在于此。
　　优良的法律制度离不开先进的自然法观念和精神。自然法观念就是作为对决定实证法的本质因素的探究而出现和存在的。如，古希腊探讨大自然（包括社会在内）对法律的作用，中世纪探讨宗教对法律的作用，近代启蒙时期探讨人的理性对法律的作用等。在现代，正义、道德和人权观念对法律内容的影响日益突出。近代法律如宪法、刑法、国际法等的出现，无不受到自然法理论和观念的影响。众所周知的美国宪法及其修正案，其制定不能不说是受到了孟德斯鸠等人的社会契约论、三权分立与制衡理论等自然法思想的指引。
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