完美的合同–合同的基本原理及审查与修改(增订版)

《完美的合同–合同的基本原理及审查与修改(增订版)》是作者多年律师执业经验的总结，对于合同的基本原理以及起草、审查、修改等各个环节都有独到的见解和详尽的总结。本书初版后，对合同实务领域起到了重要的指导作用，并入选20年来**秀法学书的评选，此为修订版，与原书相比，更加细致深入，并增加了对合同领域新发问题的探讨和对策，更具实用性和可操作性。

在市场经济社会中，经济规律支配着各种经营行为。交易的产生，是基于交易双方对交易条件均能接受。而合同，则正是这些由双方达成一致的交易条件。合同是经营活动的必由之路，经营活动多以采购合同开始，并通过销售合同实现利润。通过合同所构成的桥梁，各类资源得以合理分配和优化利用。
　　长期以来，合同研究要么附属于合同法，要么附属于法律文书，因而隔靴搔痒，难以深入。合同作为经营活动的一部分，无论过去、现在还是将来，都首先是一种经济行为，并随着经济活动的变化而变化。而律师介入合同事务，则是为了更好地控制交易中的法律风险，并随着法律环境、经济环境、客户需求的变化而调整工作内容。如何在各种条件的约束下，通过合同文本以及对合同签订、履行行为的管理，实现企业交易利益的*化和交易风险的*小化，是法律人必须思考的问题。
　　实际交易中采用的合同远不止合同法分则中的十五种，合同所涉及的法律也远远不止合同法。对于合同权利义务的法律安排或文字表述稍有不当，就会影响交易利益或者交易利益的安全实现。因此，《完美的合同:合同的基本原理及审查与修改(增订版)》从基本原理和实用技能两个角度，通过大量的实例，介绍如何处理合同中的法律问题及表述问题。其核心是如何根据客户的交易需求以及法律环境、交易背景等情况，以*的方式表述*的内容，同时倡在融会贯通合同原理的基础上，如何顺理成章地完成合同的起草等工作。
　　《完美的合同:合同的基本原理及审查与修改(增订版)》内容分为七章、四十五节、一百八十八个主题，由浅入深地介绍了合同工作的入门指引、合同基本原理解析、合同的理解与审查、合同的修改与调整、合同的设计与起草、合同语言的进一步规范、合同法律风险管理及拓展运用，并设定了内容详细的总目录。其中，前五章围绕着合同工作经验、合同基本理论及应用技能循序渐进，详细讨论合同的审查、修改、起草及提交工作成果等具体方法；第六章探讨了合同中如何更规范地使用汉语；第七章则介绍了合同管理以及如何将合同原理扩展运用到制订合同体系、建立规章制度、立法等方面，以充分发挥相关逻辑思维的作用。

吴江水，1986年毕业于上海华东政法学院。中华全国律师协会经济专业委员会委员，中国法学会法律文书研究会理事。凯麦律师事务所合伙人，一级律师。2005年底出版《完美的合同——合同的基本原理及审查与修改》版。2006年起参加编写及修订中华全国律师协会全国律师执业基础培训指定教材《律师执业基本技能》，担任副主编并负责其中的《合同业务基本技能》部分。
　　长期从事合同原理及应用、法律风险管理理论及实践的研究与操作，并为企业提供了大量的相关解决方案和技能培训。合同文本多次作为实用精品被大力推广，企业法律风险管理项目工作成果及解决方案多次受到客户好评并给企业带来明显变化。
　　非营利性专业法律风险管理网WWW．legal—risk．cn创办人，中华全国律师协会《律师办理合同审查业务操作指引》撰写人。

章对合同工作的入门指引
　本章提示
　节我国合同发展历程概述
　　一、我国古代及近代的合同发展
　　二、我国现代合同的发展历程
　　三、我国合同的总体水平及发展趋势
　第二节合同工作的基本情况
　　一、目前律师的合同工作的整体状况
　　二、合同工作的主要内容
　　三、合同工作所涉及的法律法规
　　四、值得关注的总体性问题
　第三节从事合同工作的基本理念
　　一、以具体交易需求为目标导向
　　二、依照专业标准完成工作
　　三、运用综合技巧提高工作效率
　　四、注重质量反馈和循环改进
第二章合同基本原理解析
　本章提示
　节对书面合同的理解
　　一、合同的外在特征
　　二、书面合同的使用功能
　　三、合同内容的制约因素
　　四、企业的合同运用状况
　第二节合同的构成原理
　　一、合同的四个组成部分
　　二、合同条款的四大基本功能
　　三、合同各基本条款的意义
　　四、合同基本功能分析实例
　第三节对合同表述的理解
　　一、理解阅读能力的有限性
　　二、安排合同条款的秩序
　　三、合同内容的取舍
　　四、提高文字表述效率
　第四节合同的质量原理
　　一、合同质量的不同层面
　　二、交易方与合同质量需求
　　三、合同质量的评判角度
　　四、法律为主——合同的内在质量
　　五、表述为主——合同的外在质量
　第五节合同的内在质量要素
　　一、主体资格的合格性
　　二、约定内容的合法性
　　三、合同条款的实用性
　　四、权利义务的明确性
　　五、交易需求的满足性
　第六节合同的外在质量要素
　　一、结构体系的清晰度
　　二、功能模块的完备度
　　三、整体思维的严谨度
　　四、语言表达的精确度
　　五、版面安排的美观度
　第七节合同中的界限划分与表述
　　一、对合同中各类界限的理解
　　二、时间界限的划分与表述
　　三、空间界限的划分与表述
　　四、责任范围的划分与表述
　第八节合同与利益化
　　一、合同的操作性问题
　　二、合同的可控性问题
　　三、合同所涉及的法律成本
　　四、来自合同外的“合同”
　　五、合同责任的对等与不对等
　第九节合同工作中的以人为本
　　一、描述合同主题
　　二、注意表述中的避讳和尊重
　　三、合理组织内容
　　四、通过排版提供阅读便利
第三章合同的理解与审查
　本章提示
　节合同审查前的应知内容
　　一、合同中的经济行为与法律行为
　　二、合同中的一些常见问题
　　三、审查合同前的必要沟通
　　四、合同审查工作的操作要点
　第二节合同审查中的几个理念
　　一、合同审查的不同层面与境界
　　二、合同审查中的法律检索调研
　　三、合同的倾向性与审查要点
　　四、合同的大致质量等级分类
　第三节对合同法律问题的审查
　　一、合同主体是否合格
　　二、条款内容是否合法
　　三、双方约定是否实用
　　四、权利义务是否明确
　　五、交易需求能否满足
　第四节对合同表述问题的审查
　　一、结构体系是否清晰
　　二、合同条款是否完备
　　三、整体思维是否严谨
　　四、语言表达是否精确
　　五、版面安排是否美观
　第五节合同审查中的特殊工作
　　一、合同审查阶段的调查
　　二、几类特殊合同的审查
　　三、特殊法律文件的审查
　第六节合同审查工作成果的提交
　　一、提交合同审查意见的原则
　　二、审查意见的表述方式与提交方式
　　三、以简单方式提交工作成果
　　四、以正式方式提交工作成果
第四章合同的修改与调整
　本章提示
　节合同修改的目标与理念
　　一、从争议处理看合同的应有质量
　　二、修改程度及质量目标的确定
　　三、合同中存在的几种平衡
　　四、合同修改的原则及常见问题
　第二节合同中法律问题条款的修改
　　一、力争主体合格
　　二、确保内容合法
　　三、增加实用约定
　　四、明确权利义务
　　五、满足交易需求
　第三节对合同表述问题条款的修改
　　一、优化结构体系
　　二、完备合同条款
　　三、维持思维严谨
　　四、提升表达精度
　　二、合同条款是否完备
　　三、整体思维是否严谨
　　四、语言表达是否精确
　　五、版面安排是否美观
　第五节合同审查中的特殊工作
　　一、合同审查阶段的调查
　　二、几类特殊合同的审查
　　三、特殊法律文件的审查
　第六节合同审查工作成果的提交
　　一、提交合同审查意见的原则
　　二、审查意见的表述方式与提交方式
　　三、以简单方式提交工作成果
　　四、以正式方式提交工作成果
第五章合同的设计与起草
　本章提示
　节合同与各类合同素材
　　一、委托人的交易需求
　　二、合同谈判情况
　　三、合同基础样本
　　四、律师的经验判断
　第二节合同文本的结构设计
　　一、对前面内容的简单回顾
　　二、黑箱理论与逻辑手段
　　三、逻辑分析与图上作业
　　四、层次分析与图上作业
　第三节合同条款的秩序设计
　　一、对于合同条款秩序的理解
　　二、标题体系与合同条款秩序
　　三、合同标题体系的序号编排
　第四节合同起草的成文过程
　　一、合同取向的基本定位
　　二、合同基本模块的确
　　三、合同基本模块的扩展
　　四、标题体系的精确安排
　第五节合同起草中的某些技术处理
　　一、处理合同谈判内容
　　二、合同中的掌握主动问题
　　三、合同文稿的反复修改
　　四、合同的补充及变更
　　五、对合同效力的控制
　第六节合同中容易忽略的法律问题
　　一、有名合同与无名合同的命名
　　二、合同目的与交易目的
　　三、对合同关键词的解释
　　四、附条件的合同与附期限的合同
　第七节合同起草实例
　　一、了解背景及客户需求
　　二、合同正文基本模块的设计
　　三、对合同基本模块的扩展
　　四、合同终文本的确定
　　五、对合同起草工作的总结
　第八节定稿前的善后工作
　　一、全面校对的主要工作范围
　　二、梳理条款间的交叉内容
　　三、美化合同的版面外观
第六章合同语言的进一步规范
　本章提示
　节语言歧义的原因及克服
　　一、因缺少句子成分而引起歧义
　　二、因句子成分组合而产生歧义
　　三、因一词多义而产生歧义
　　四、因标点符号而引起歧义
　　五、因对象及环境变化而产生歧义
　第二节合同中的词汇选用
　　一、词汇选择的总体原则
　　二、实词在合同中的运用
　　三、标准词义的渊源
　　四、虚词在合同中的运用
　第三节合同中的主语、谓语、宾语
　　一、合同中的主语
　　二、合同中的谓语
　　三、合同中的宾语
　第四节合同中的定语、状语、补语
　　一、合同中的定语
　　二、合同中的状语
　　三、合同中的补语
　第五节合同中的常见句法
　　一、合同中的长单句
　　二、合同中的否定句与被动句
　　三、合同中的“将字句”与“的字短语”
　第六节合同中的复句
　　一、复句与复句关联词
　　二、联合复句的运用
　　三、偏正复句的运用
　　四、补充复句的运用
第七章合同法律风险管理及拓展运用
　本章提示
　节合同管理与法律风险控制
　　一、企业合同管理中的问题
　　二、合同管理与企业法律风险
　　三、影响合同管理效果的外部因素
　　四、合同管理应当包括的内容
　第二节合同生效前的法律风险管理
　　一、交易安全的相关事项
　　二、对要约或承诺的应对
　　三、合同的生效与未生效
　　四、避免签署效力待定合同
　　五、慎对缔约过失责任
　第三节合同生效后的法律风险管
　　一、附随义务与合同
　　二、几种抗辩权的行使
　　三、代位权与撤销权
　　四、权利义务的转让与终止
　　五、法律规范依据与证据管理
　第四节合同与违约责任
　　一、违约责任与“约”
　　二、风险转移与违约责任控制
　　三、违约责任的替代承担
　　四、违约责任的转移
　　五、约定违约责任的不同方式
　第五节企业建立标准合同文本体系
　　一、企业需要标准合同文本体系
　　二、企业标准合同文本体系的定位
　　三、企业标准文本体系的常见问题
　　四、制作标准文本体系时的注意事项
　第六节合同原理与企业管理制度体系
　　一、对制度化管理的理解
　　二、制度体系建设中存在的问题
　　三、制度体系建设中应当注意的问题
　　四、管理制度的体系化与法律风险管理
　第七节合同原理在立法中的运用
　　一、法律文本中存在的细节问题
　　二、法律体系中存在的宏观问题
　　三、分析立法问题的方法论手段
　　四、合同原理在立法活动中的运用
附录一国家语言文字工作委员会、新闻出版署关于修订发布《标点符号用法》的联合通知
附录二中华全国律师协会律师办理合同审查业务操作指引
后记

感谢上帝，这本前后历时差不多五年的书终于写完了。后定稿的二十多万字，是数易其稿、反复调整后得来的。从初的提纲及零星的文章到一本完整的书，在电脑键盘上一个个打出的字符估计已近百万。虽然不敢奢谈水平，但可以保证是真材实料。
　　在法律专业领域，谈起法律语言，法律英语方面的书籍会远远多于法律汉语方面的书籍；谈起合同，提供合同范本的书籍远远多于研究合同本身规律的书籍。特别是合同范本方面的书籍，虽然可以快速提升合同的“形似”水平，却总是让人停留在知其然但不知其所以然的境地。合同质量与实际需求之间总有“若即若离”甚至“隔靴搔痒”的感觉，达不到合同利益化的境界。工作中也经常见到，一些律师对于合同的审查往往仅局限于非常基本的层面，甚至不能越过当事人能够预见的范围，而对于合同的起草则更是言必谈范本，完全没有章法。这也是笔者当年着手写这本书的动机之一。
　　合同是与外界交往的桥梁，是产生利润的源泉，同时也是产生风险的源泉，守住这座桥梁就可以防范绝大部分的法律风险，避免绝大部分的争议。根据笔者近二十年的法律从业经验，诉讼在更多的情况下只是一个民事主体所面临的战术层面的问题，它能够解决的往往是一时的、紧迫的问题而不是实质性的、重要的问题。

节我国合同发展历程概述
　　合同旧时称为契约，而在更早时则又有更多的名称。合同是随着社会关系的日益复杂化和经济交往的扩大化而产生和发展的，尤其是当商品交换活动从依靠习惯调整上升到依靠法律调整时，才真正形成了现代意义上的合同。中国作为文明古国，合同的历史与有文字记载的历史几乎一样悠久。这段历史不仅让我们了解到古代的灿烂文明、认识现代的国情，也激励着我们在合同方面不断进取。
　　一、我国古代及近代的合同发展
　　我国有文字记载的历史从商朝开始，经夏商周断代史工程的考证，夏朝始于公元前1600年到公元前1046年。而此前的夏朝虽然已经被推断出始于公元前2070年，结束于公元前1600年，但没有更多的信息可供研究。由于资料有限，通过考古所知的中国早的合同始于西周时期。
　　由于本书并不研究合同史，因此只是将各代的合同加以简要列举。
　　1．西周时期的合同
　　从学者们通过考古所得到的文献来看，西周时期的商品交易活动已经十分活跃，在青铜器铭文中有着不少的记载。如《矢人盘铭》等，即记录了因违约引起的合同纠纷，也记录了对当事人赔偿责任的追究。
　　西周的合同有“傅别”、“质剂”和“书契”等形式。
　　“傅别”是当时的借贷券书，是处理债权纠纷的原始凭据。其形式是在券书中间书写一个大的中字，再从中一分为二，双方当事人各执一半。债权人持左券，债务人持右券。所以，“傅别”的券书内容与中字均被分为两半。
　　“质剂”是商品交易的买卖合同。在形式上，“质剂”是长短不同的两种合同券书，凡奴隶、牲畜之类的大宗交易谓之“大市”，使用“长券”即“质”；而器具、珍异之类的小宗交易则称为“小市”，使用“短券”即“剂”。它是在同一券书上书写内容相同的一式两份合同，再从中一分为二，双方当事人各执一份。所以，“质剂”虽被分为两半，但各自的合同内容却仍旧完整。
　　……