合同法律风险管控节点例析与实务操作

　　市场经济本身就是风险经济。企业作为市场经济的主体，在经营中伴随着大量的不确定性，在获得商业机会和利益的同时面临各种潜在的风险，甚至遭受损失。企业要在激烈的市场竞争中生存和发展，就必须要懂得如何控制外部市场和内部经营管理所带来的各种风险。合同管理工作是各企业防范法律风险的关键切入点，有效的合同法律风险控制能够防止或减少企业经济损失，树立企业商业信誉，并有利于提高企业综合经济效益。李鸣鸿编撰《合同法律风险管控节点例析与实务操作》，希望通过合同管理的流程这条线和合同主体、合同形式、合同条款这三个方面梳理合同法律风险控制的既有理论和具体问题、总结合同法律风险控制的实务经验。提出合同法律风险控制的有益思路和有效方法。

 

　　合同法律风险管控是企业风险管理的重要内容，对于企业的正常运营起着至关重要的作用。但是，长期以来，合同法律风险管控的作用与价值尚未引起企业自身的足够重视，合同法律风险管控所涉及的具体风险面、点、源及有效的防范实务操作尚未得到理论界的系统精深研究。

　　李鸣鸿编撰《合同法律风险管控节点例析与实务操作》在梳理合同管理和合同法律风险控制基本理论的基础上，以合同的订立、履行、终止及纠纷处理过程为主线，围绕合同形式、合同主体、合同条款内容三个方面，结合大量具体案例，就企业合同管理各个环节所涉及的具体法律风险节点问题进行了深入探讨，力求在对具体问题进行法律分析的基础上提出合同管理的注意事项及合同法律风险管控的具体措施，以作为实务操作指南。

　　《合同法律风险管控节点例析与实务操作》正文分为八章：第一章围绕合同管理与法律风险控制这一中心，基于合同管理流程，重在整体上把握合同管理各个环节中的法律风险及合同法律风险管控方法和应对策略等基本问题。第二章探讨了在合同订立过程中如何应对要约和承诺、合同成立与合同生效、如何签订合同等基本问题。第三章探讨了合同形式选择的法律风险及具体操作要点。第四章分析了合同主体的法律风险及合同主体的合格性调查与审查重点。第五章系统阐述了合同条款的法律风险表现形式及具体防范措施，并介绍了合同条款法律审查的角度、幅度和维度。第六章探讨了合同履行和合同救济的风险控制方法，并分析了验收、接收和出具票据等合同履行过程中的几个相关问题及注意事项。第七章分析了合同撤销、变更、解除法律风险控制的主要内容和方法。第八章介绍了合同纠纷及其处理原则、处理方案、处理途径，并深入探讨了合同纠纷的相关管理工作和注意事项。

　　总之，本书从合同管理实务操作和具体法律风险节点问题解析两个角度研究合同法律风险控制，站在合同管理的高度开展研究，并结合具体案例针对企业合同管理中存在的若干具体问题提出了有针对性的法律分析意见和实务操作建议，有很强的实践指导意义。

　　第一章　合同管理及法律风险控制

　　第一节　我国现代合同的发展与法律渊源概述

　　一、我国现代合同的发展

　　二、合同的法律渊源

　　第二节　合同管理的基本理念和内容

　　一、合同管理及其基本理念

　　二、合同管理的一般流程与管理内容

　　第三节　合同法律风险及其控制模式

　　一、合同法律风险及其重要性

　　二、合同法律风险的可控性与控制模式

　　第四节　合同管理流程风险识别与风险控制方法

　　一、在合同流程中识别合同法律风险

　　二、合同流程中的法律风险表现形式

　　三、影响合同法律风险的主要因素及其控制方法

　　第五节　合同法律风险控制的难点、注意事项与应对策略

　　一、合同法律风险控制的难点

　　二、合同法律风险管理应注意的问题

　　三、合同法律风险的应对策略

　　第二章　合同订立过程中的法律风险控制

　　第一节　如何应对要约与承诺

　　一、要约的法律风险

　　二、承诺的法律风险防范

　　第二节　如何控制合同的效力

　　一、合同成立与合同生效

　　二、法定批准、登记对合同效力的影响

　　三、对合同效力的控制方法

　　四、对附条件、附期限合同的理解与运用

　　五、无效合同的认定与处理

　　第三节　合同订立过程中的几个相关问题分析

　　一、缔约过失责任及法律风险

　　二、预约合同及法律风险

　　三、立约定金及法律风险

　　第四节　如何签订合同

　　一、合同签订时的应知内容

　　二、合同签订具体操作

　　三、倒签合同存在的风险及防范措施

　　第三章　合同形式选择的法律风险控制

　　第一节　口头形式

　　第二节　书面形式

　　一、书面形式合同的外在特征、表现形式与基本构架

　　二、合同示范文本

　　三、电子合同的法律风险防范

　　四、传真合同形式的法律风险

　　第三节　默示形式

　　一、默示合同的含义

　　二、默示合同的表现形式

　　三、默示合同的两种基本类型

　　第四节　几种特殊合同

　　一、要式合同

　　二、格式合同

　　三、黑白合同

　　第五节　几类特殊法律文件及操作要点

　　一、意向书

　　二、担保承诺函

　　三、备忘录

　　第四章　合同主体的风险控制与法律审查

　　第一节　合同主体

　　一、合同主体的相对性规则

　　二、合同主体与签约主体

　　第二节　合同主体的法律风险

　　一、合同主体资格的合格性及法律风险

　　二、合同主体的缔约能力对合同的影响

　　三、合同主体欺诈的法律风险

　　第三节　合同主体的法律审查

　　一、如何进行合同主体的合格性审查

　　二、如何进行合同主体的合格性调查

　　第五章　合同条款的风险控制与法律审查

　　第一节　合同条款概述

　　一、合同条款的种类与特征

　　二、合同提示条款内容

　　三、合同主要条款与普通条款

　　第二节　主要常用合同条款的法律风险

　　一、标的条款

　　二、数量条款

　　三、质量条款

　　四、价款或报酬条款

　　五、时间或期限条款

　　六、履行方式条款

　　七、违约责任条款

　　八、解决争议条款

　　第三节　其他常用合同条款的法律风险

　　一、风险转移条款

　　二、保密条款

　　三、知识产权条款

　　四、不可抗力条款

　　五、变更、解除条款

　　六、生效条件条款

　　七、合同目的条款

　　第四节　特殊合同条款实务操作及注意事项

　　一、采购合同发票条款的税务风险防范

　　二、重视工程施工合同中的联合体责任条款

　　三、分期付款买卖合同中的所有权保留条款

　　四、国际货物买卖合同中的风险条款

　　五、分包合同背靠背条款及其法律风险防范

　　六、保底条款的效力

　　七、关于免责条款在合同中的理解及适用

　　八、PE/VC投资企业“股权回购”条款

　　九、股权转让协议中对目标公司资产状态和质量承诺条款的法律效力分析

　　十、SUB条款在租船实务中的运用

　　第五节　关于合同条款的几个容易被忽略的问题

　　一、对合同内容的有关概念进行定义

　　二、约定合同当事人之间的联系方式

　　三、约定弃权条款

　　四、约定提前履行和部分履行

　　五、约定合同解除后适用的范围

　　六、约定当事人双方的有效证据形式

　　七、约定诉讼不停止履行的条款

　　第六节　如何进行合同条款的法律审查

　　一、合同的倾向性与审查角度

　　二、合同的目的性与审查幅度

　　三、合同的法律性与审查维度

　　第六章　合同履行中的法律风险控制

　　第一节　如何履行合同

　　一、合同履行的过程、标准及原则

　　二、合同约定不明时的履行

　　三、涉及第三人的履行

　　四、履行不当的法律风险防范

　　第二节　如何进行合同救济

　　一、对方违约的合同救济法律风险

　　二、己方违约的合同救济法律风险

　　三、不可抗力的合同救济法律风险

　　第三节　合同履行过程中的几个具体问题

　　一、如何进行标的物的验收

　　二、关于违约金、赔偿损失、定金的适用问题

　　三、关于附随义务的履行

　　四、关于接收和出具票据的法律风险防范

　　五、关于出具欠条、收据时的注意事项

　　六、关于电子信息产品的交付方式

　　七、关于多重买卖合同的效力与履行规则

　　八、关于可得利益损失的认定规则

　　第四节　合同履行的过程管理及注意事项

　　一、企业内部合同履行管理制度及法律风险

　　二、合同履行过程管理中的“事中管控”

　　三、合同履行过程中的证据管理

　　四、避免商业贿赂风险

　　第七章　合同撤销、变更、解除的法律风险控制

　　第一节　合同的撤销

　　第二节　合同的变更与转让

　　一、合同的变更

　　二、合同的转让

　　第三节　合同的解除

　　一、合同的解除权

　　二、合同解除异议权

　　三、合同解除在实践中存在的几个误区

　　四、合同解除的法律风险防范

　　第八章　合同纠纷处理的法律风险控制

　　第一节　合同纠纷概述

　　第二节　合同纠纷的处理原则与处理方案

　　一、合同纠纷的处理原则

　　二、合同纠纷的处理方案

　　第三节　合同纠纷的解决途径

　　一、自行协商解决合同纠纷

　　二、合同纠纷的调解

　　三、按照合同约定的争议解决方式进行仲裁

　　四、通过诉讼解决合同纠纷

　　第四节　合同纠纷有关管理工作及注意事项

　　一、注意合同诉讼时效

　　二、关注合同相对方的关联主体，积极行使权利

　　三、注意合同纠纷处理的相关证据保留

　　四、跟踪合同纠纷处理进度，保证落实情况

　　附录

　　一　合同相关法律及司法解释

　　中华人民共和国合同法

　　最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的

　　解释(一)

　　最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的

　　解释(二)

　　最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释

　　二　企业内部合同控制应用指引

　　企业内部控制应用指引第16号——合同管理

　　财政部解读《企业内部控制应用指引第16号——合同管理》

　　三　合同管理制度范本

　　合同管理办法

　　法律资质审查索引

　　后记

　　第一节　我国现代合同的发展与法律渊源概述

　　一、我国现代合同的发展

　　合同是随着社会关系的日益复杂化和经济交往的扩大化而产生和发展的，尤其是当商品交换活动从依靠习惯调整上升到依靠法律调整时，才真正形成了现代意义上的合同。自1949年中华人民共和国成立以来，由于经济以及意识形态的变化，我国现代合同的立法经历了从分散到统一、从计划价值导向到市场经济自由价值确立的发展过程。

　　(一)《中华人民共和国经济合同法》

　　《中华人民共和国经济合同法》(以下简称《经济合同法》)是我国新中国成立以来颁布的第一部合同法，其虽然以计划为根本价值取向，堪称为计划性的合同价值——规范体系的典范，但是其结束了行政法规一统天下的局面，是合同领域第一次实现了真正意义上的有法可依，为今后的合同立法奠定了良好的基础。

　　(二)《中华人民共和国涉外经济合同法》

　　1985年3月21日，第六届人大常委会第十次会议审议通过了《中华人民共和国涉外经济合同法》(以下简称《涉外经济合同法》)，自1985年7月113起实施。其包括总则、涉外合同的订立、涉外经济合同的变更、解除和终止、争议的解决及附则，共7章43条。l987年10月19日，最高人民法院发出了《关于适用涉外经济合同法若干问题的解答》。该司法解释就《涉外经济合同法》的适用范围、合同的法律适用、无效涉外合同的确认及违约责任等重要问题作了进一步的规定。鉴于《联合国国际货物买卖合同公约》将于l988年1月1日起对我国生效，1987年12月10日，最高人民法院转发了对外经贸部《关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题》的通知。《涉外经济合同法》与其相关规定及司法解释形成了我国新中国成立以来第一套调整涉外合同关系的法律。

　　《涉外经济合同法》作为一部旨在我国对外贸易的法律，受国家计划的影响较小，因此更多的反映了商品经济发展的内在要求。其颁布执行标志着我国形成了内外有别的合同法律制度。

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