建设工程合同

　　建设工程合同是专业性、实践性极强的合同，纯粹的理论分析将使文章的价值大打折扣，作者了解到了建设工程合同的实用性和操作性的重要，在书中大篇幅地对FIDIC红皮书和我国九部委颁发的《标准施工招标文件》及《建设工程施工合同（示范文本）》这三个国际和国内被广泛使用的文本进行了比较分析，这有助于读者在实践中对相关文本的选择使用。 

　　谢华宁，男，中国政法大学民商经济法学院导师，教授，主要研究专业方向——商法。主要作品有：《合同法释义与实用指南》《合同法教学案例》《合同法教程》等。

第一章建设工程合同概述1

第一节建设工程合同的概念与特征1

一、建设工程合同的概念与范围1

二、建设工程合同的特征5

三、建设工程合同与承揽合同的关系9

第二节建设工程合同的分类10

一、依工程建设阶段的分类10

二、按承包方式的分类12

三、法院民事案件案由的分类12

四、按承包人所处的地位的分类14

五、按照承包工程计价方式分类14

第三节案例分析17

第二章建设工程合同的订立21

第一节建设工程合同订立的特点21

一、建设工程合同订立的程序21

二、建设工程合同订立的方式21

三、建设工程合同的缔约主体及其资格23

第二节建设工程合同招投标行为的法律性质25

一、建设工程合同招标的法律性质25

二、关于中标通知书的法律效力问题27

三、由中标通知书引发的法律责任问题30

四、结论31

第三节案例分析32

第三章建设工程合同条款36

第一节建设工程合同条款概述36

一、建设工程合同条款的特征37

二、关于交易习惯条款40

第二节合同文本中的合同条款43

一、《标准施工招标文件》中的合同条款43

二、《建设工程施工合同（示范文本）》中的合同条款46

第三节《标准施工招标文件》《建设工程施工合同示范文本》和FIDIC 99红皮书

重要条款的比较50

一、合同条款的适用范围50

二、合同条款的制定者51

三、合同文本的选择52

四、合同条款中工程师的地位52

五、工期条款55

六、质量条款62

第四节案例分析68

第四章建设工程合同的效力72

第一节合同效力的基本理论72

一、合同效力的基本含义72

二、合同效力相对性原则 76

三、合同关系中的第三人78

四、第三人履行80

五、第三人受益合同之建设工程合同82

六、合同的生效84

七、违反合同生效要件的法律后果91

八、效力性强制性规定与管理性强制性规定对合同效力的影响93

第二节法律规定应当招标而直接发包的合同效力94

一、招标投标法律规定及其分析94

二、案例分析98

第三节“四证”对建设工程合同效力的影响110

一、关于建设用地规划许可和建设工程规划许可的法律规定110

二、未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证签订的

建设工程施工合同效力111

三、未办理建设工程开工许可证签订的建设工程施工合同效力111

四、未取得土地使用权证，签订的建设工程施工合同的效力112

五、各地法院的审判观点及评析112

六、案例分析115

第四节承包人的资质与建设工程合同的效力119

一、承包人资质的相关规定119

二、合同主体未取得相关资质的效力问题121

三、承包人超越资质签订的建设工程合同的效力分析121

四、对我国资质管理制度的评价122

五、案例分析123

第五节挂靠与内部承包合同的效力126

一、挂靠的概念及类型126

二、挂靠与内部承包128

三、挂靠合同法律后果的责任承担128

四、案例分析130

第六节“黑白合同”及其效力137

一、“黑白合同”形成的原因138

二、“黑白合同”的现状139

三、“黑白合同”的表现形式139

四、建设工程合同实质性内容的范围界定140

五、“黑白合同”的效力141

六、“黑白合同”与合同变更142

七、“黑白合同”效力认定存在的问题及完善建议143

八、案例分析145

第七节垫资承包合同的效力148

一、垫资承包的概念148

二、垫资承包合同的效力分析148

三、案例分析150

第八节建设工程合同转包的法律效力152

一、建设工程合同转包的现状分析152

二、建设工程合同转包的类型153

三、建设工程合同转包的特征154

四、建设工程合同转包的效力分析155

五、案例分析156

第九节建设工程合同分包的法律效力159

一、合法分包与违法分包159

二、指定分包161

三、分包合同的责任承担162

四、案例分析163

第五章建设工程合同的履行若干法律问题166

第一节建设工程施工项目部的法律地位166

一、工程项目部的法律地位166

二、项目经理的职权167

第二节工程项目经理的表见代理问题169

一、工程项目经理授权性质169

二、代理的类型169

三、项目经理的行为与表见代理171

四、相对人无过失且善意之要件的分析173

五、地方法院对表见代理认定的意见174

六、案例分析175

第三节建设工程实际施工人的若干法律问题177

一、实际施工人的概念177

二、实际施工人的界定178

三、实际施工人权利保护问题179

四、案例分析182

第四节建设工程合同履行抗辩权的行使186

一、合同履行抗辩权的一般理论186

二、承包人的抗辩权行使188

三、发包人的抗辩权行使189

四、案例分析190

第五节建设工程合同情势变更原则的适用193

一、情势变更的基本理论193

二、情势变更与相关概念的区别196

三、建设工程合同中情势变更的类型化分析198

四、关于各地调价文件与情势变更的关系200

五、固定价格合同下情势变更原则的适用202

六、案例分析203

第六节建设工程合同的解除204

一、合同解除的一般理论204

二、建设工程合同的解除208

三、案例分析214

第六章建设工程合同的担保220

第一节建设工程合同的担保制度220

第二节承包人对建设工程价款的优先受偿权228

第七章工程价款决算与支付242

第一节工程预付款、进度款的决算与支付243

第二节工程竣工结算与支付246

第八章建设工程合同索赔与争议解决259

第一节建设工程合同索赔259

第二节建设工程合同争议解决285

参考文献297

　　徐礼章     

　　原国家计委顾问

　　中国经济法研究会副会长

　　中国国际工程咨询公司副董事长

　　中国工程咨询协会副会长