中国海外能源投资法律保障与风险防范

　　《中国海外能源投资法律保障与风险防范》的内容包括中国海外能源投资中的非商业风险研究、对海外能源投资整个生命周期的保护制度研究、对中国与海外能源投资主要流向国的BIT研究、中国国有企业的公司治理机制研究、投资争端解决机制和案例研究、一般例外和安全例外研究。《中国海外能源投资法律保障与风险防范》的研究有助于构建较完善的海外能源投资法律保护制度，并对中国能源战略乃至国际法对策方面提供具有可操作性的策略和建议，为中国投资者和中国政府的相关实践和发展做出重要贡献。

　　梁咏，1979年7月生，复旦大学法学院副教授，美国耶鲁大学福克斯国际学者和日本世川良一亚太青年学者。1997年进入复旦大学法律系学习，先后获法学学士、法学硕士和法学博士学位。主要研究方向为国际投资法，曾赴美国耶鲁大学、芝加哥大学访问学习。

　　已出版独著《国际法点点通–全球化时代的法律冲突与对话》（复旦大学出版社2014年版）、《双边投资条约与中国能源投资安全》（复旦大学出版社2012年版）、《中国投资者海外投资法律保障与风险防范》（法律出版社2010年版）三部；主编或参编教材《国际投资法》《税务筹划学》等五部。在《法商研究》《法学》等刊物上发表中英文论文五十余篇，多篇论文被《中国社会科学文摘》和《中国人民大学复印报刊资料》转载。

　　主持*、司法部、上海社科、上海市*科研创新项目等多个省部级项目；获上海市哲学社会科学著作类成果奖、中国法学会”长三角法学论坛”论文一等奖、中国法学会国际经济法学研究会年会优秀论文一等奖、上海市”育才奖”等奖项。

　　本书是作者专著《中国投资者海外投资法律保障与风险防范》的细化和发展，是对中国投资者在能源行业进行海外投资的具体思考和落实。两书共同构成中国投资者海外投资保障机制研究的姊妹篇，之间存在承继和发展关系。

章引言
节世界能源情况概述
第二节中国能源安全概述
第二章中国对外能源投资的必要性和可行性研究
节中国对外能源投资的必要性研究
一、中国对海外能源依存度显著
二、回应其他方面的需求
第二节中国对外能源投资的可行性研究
一、相当比例的能源输出国需要外国资本的参与
二、中国已具备对外能源投资的基本条件
第三节中国海外能源投资实践
一、中国海外能源投资的实践概述
二、中国海外能源投资的主要模式
三、世界能源储量分布格局概述
第三章中国海外能源投资实践风险研究
节海外能源投资非商业风险概述
一、风险的一般定义
二、非商业风险的风险管理策略
三、晚近能源投资领域“三大案”概述
第二节投资准入阶段的能源投资实践风险研究
一、中海油收购尤尼科案中的投资风险研究
二、中海油收购尼克森案中的投资风险研究
三、投资准入阶段的投资风险防范
第三节投资运营阶段的能源投资实践风险研究
一、间接征收风险之防范：以厄瓜多尔石油暴利税案为例
二、次级制裁风险之防范：以克里米亚冲突为例
三、投资运营阶段的投资风险防范
第四节投资退出阶段的能源投资实践风险研究
一、东道国动乱风险之防范：以利比亚危机为例
二、投资退出阶段的投资风险防范
第五节小结
第四章中国海外能源投资制度的法律渊源
节多边层面的法律保障制度
一、全球性投资协定与中国
二、区域性投资协定与中国
三、能源投资协定与中国
第二节双边层面的法律保障制度
一、中外双边投资条约
二、中外自由贸易协定中的投资专章规范
三、避免双重征税协定
四、其他双边协定
第三节与能源投资有关的国内法规定
一、宏观政策和法律制度概述
二、投资准入阶段的法律制度
三、投资运营阶段的法律制度
四、投资退出阶段的法律制度
五、其他配套政策和制度
第四节小结
一、多边层面的法律保障制度的分析与思考
二、双边层面的法律保障制度的分析与思考
三、国内法层面的法律保障制度的分析与思考
第五章中国海外能源投资中的投资和投资者概念研究
节中外BIT中的投资定义发展
一、主要中外BIT中对投资定义的规定
二、国际投资争端解决对投资定义的发展
三、投资的特殊形态
第二节中外BIT中的投资者定义发展
一、中外BIT中对自然人投资者的界定
二、中外BIT中对非自然人投资者的界定
三、投资争端解决实践对投资者界定提出的新挑战
四、国有企业作为特殊投资者的特性研究
第三节小结
一、对中外BIT中投资定义完善的思考
二、对中外BIT中投资者定义完善的思考
第六章海外能源投资法律机制中的公共利益条款研究
节当代投资协定中对公共利益的规定
一、序言中对公共利益的规定
二、专门公共利益条款的规定
三、一般例外条款的规定
四、投资待遇条款中对公共利益的例外规定
五、征收条款中对公共利益的例外规定
六、争端解决机制中的例外规定
第二节海外能源投资法律机制中的环境保护条款研究
一、中国海外投资引致的环境问题概述
二、国际投资协定中对环境保护的规定
三、中国已签署的BIT/FTA中对环境保护的相关规定
四、争端解决实践中对环境保护的实践
第三节海外能源投资法律机制中的劳工保护条款研究
一、晚近BIT变迁中对劳工保护的关注
二、国际投资争端解决实践对投资与劳工规定的影响
三、2012年美国BIT范本对投资与劳工的规定研读
四、美国BIT缔约实践：投资与劳工
五、中国BIT缔约实践：投资与劳工
六、中国的对策
第四节海外能源投资法律机制中的反腐败条款研究
一、投资法律机制中的反腐败条款研究
二、争端解决实践中对反腐败的裁决意见
第五节小结
一、海外能源投资机制中的环境规范的完善
二、海外能源投资机制中的劳工规范的完善
三、海外能源投资机制中的反腐败规范的完善
第七章中国海外能源投资法律机制中的根本安全例外研究
节国际投资条约中的根本安全例外条款研究
一、GATT1947第21条对安全例外的规定
二、双边协定中对安全例外的规定
三、安全例外概念的内涵和外延之辩
四、判断根本安全的主体之辩
五、安全例外和危急情况适用的顺序和标准之辩
第二节国际争端解决中对安全例外的实践评析
一、GATT/WTO争端解决实践对安全例外的实践评析
二、国际投资仲裁庭对安全例外的仲裁裁决评析
第三节小结第八章中国海外能源投资的救济机制研究
节中国海外能源投资保险机制的完善研究
一、中国海外投资保险机制的规定
二、中外BIT中关于海外投资保险机制的规定
第二节中国海外能源投资的争端解决机制研究
一、能源投资争端的特殊性
二、国际投资争端解决机制概况
三、国际投资仲裁实践的案件统计
第三节中国海外能源投资争端解决机制研究
一、中外BIT中对争端解决机制的规定
二、中外BIT中投资者—东道国争端解决机制规定的变化
三、中外BIT中全面接受ICSID管辖权与《华盛顿公约》的衔接问题
第四节国际投资争端中的涉华案例研究
一、投资者的定义问题
二、过渡期间的BIT适用问
题三、惠国待遇条款的适用问题第五节小结
一、完善中国海外投资保险机制的分析与思考
二、完善投资争端解决机制的分析与思考
第九章典型性国家对外国能源投资法律制度研究
节俄罗斯相关法律制度研究
一、中国对俄罗斯投资的现状和风险概述
二、投资准入阶段的法律保障与风险防范
三、投资运营阶段的法律保障与风险防范
四、投资退出阶段的法律保障与风险防范
五、对中国投资者对俄罗斯能源投资的启示
第二节加拿大相关法律制度研究
一、中国对加拿大能源投资现状概述
二、加拿大外资审查法律制度概述
三、对加拿大国家安全审查制度的国际法规制
四、争端解决实践中对安全例外条款的解读
五、对中国投资者对加拿大能源投资的启示
第三节澳大利亚相关法律制度研究
一、中国对澳大利亚能源投资现状概述
二、澳大利亚对外资审查制度概述
三、澳大利亚对外资的国家安全审查机制研究
四、澳大利亚对外资的国家安全审查的典型性案例分析
五、澳大利亚对外资的国家安全审查的数理分析
六、对澳大利亚外资国家安全审查制度的国际法规制
七、对中国投资者对澳大利亚能源投资的启示
第十章结语
节国际投资规则发展中的中国定位研究
一、中国和平发展战略下的国家定位研究
二、明确对外投资和对外援助之间的界限
第二节中外BIT保障中国能源投资安全的实践性研究
一、“和谐世界”理念指导下的中外BIT发展
二、制定和完善中国BIT范本
三、中外BIT与其他法律制度的互动研究
四、依托“二十国集团”等平台发挥中国在国际经贸规则构建中的软实力
参考文献
后记

　　能源，特别是其中的煤炭、石油与天然气等不可再生的传统化石能源，是当今人类社会发展不可缺少的物质基础。

　　伴随着中国的经济发展和社会进步，中国对能源的需求不断提升。目前中国已经是世界上的能源消费国和第二大石油消费国，且能源需求还在持续增长。相较于持续增长的能源需求，中国的能源供应早已捉襟见肘。主要的三大化石能源中，中国除了煤炭尚能自给外，石油和天然气的对外依存度已接近60%。寻求稳定安全的能源供应，已经成为中国国家战略的一个重要方面。

　　尽管中国政府积极开发水能、风能、核能、太阳能等各种可再生能源，但是这些资源或者因为相对储量有限、地理分布不均（如风能、水能）；或者因为难以形成规模效应（如生物能）；或者因为使用或储存难度极高（如核能、太阳能）……短期内取得根本性突破的可能性不大，更何况这些可再生能源的使用方式与目前普遍采用的使用油气资源的设备难以匹配。从贸易角度来看，石油和天然气是特殊产品，其贸易规则深受石油输出国组织（OPEC）的影响，世界贸易组织（WTO）虽然没有在文本中明确排除对石油和天然气贸易的规制，但是争端解决实践中并未处理过一起关于能源贸易数量限制的案件，由此不难推断出其对推动能源贸易自由化的贡献极其有限。因此，中国企业走向海外，通过投资获得海外能源以补充国内能源的不足已经成为保障中国长期能源安全的必由之路。

　　近年来，中国企业大规模走向海外进行能源投资，正是实现中国国家战略目标的关键对策之一。然而，能源投资周期长、资金量大，又特别受到东道国政府的高度关注，因此历来属于投资中的高风险领域。而作者选取能源投资的特殊性进行有针对性的研究，恰恰是把握住了中国海外投资的重点。进一步而言，中国企业是能源投资领域的后来者，实践中也将处于愈加不利的地位：那些位于政治社会较稳定地区、基础条件较好的油气田早已被英国石油、埃克森美孚等老牌的石油公司所占据，中国企业几乎不可能从中”分一杯羹”；目前能源丰富的区域和国家，如沙特阿拉伯、伊拉克、俄罗斯等，它们或对中国不友好，或社会不稳定，中国国有企业投资时还面临特有的审查、国家补贴质疑等非商业风险，这些对中国投资者来说比较不利。

　　与此同时，作者也指出了中国海外能源投资的国际保障机制目前尚不完善：截至目前，国际社会尚未达成综合性的多边投资框架协议，在能源问题上虽然达成了《能源宪章条约》（ECT），但OPEC成员国大多未加入ECT，中国也未加入ECT。从现状来看，目前ECT对保障中国海外能源投资的作用有限。而双边投资保护条约（BIT）和自由贸易协定（FTA）机制（尽管中国已经对外商签了130多项BIT和15项FTA：含中国与东盟FTA、内地与港澳的2项更紧密经贸关系安排，形式上已经构建起世界上第二大BIT协定网络）要做到充分满足保障中国海外能源投资的需求尚有显著差距：实践中或没有签署BIT，如委内瑞拉、安哥拉、南苏丹、伊拉克等；或文本简单；或以国内法规和国内安全审查制度对待中国海外能源投资，如加拿大、澳大利亚。

　　总之，中国企业发展海外能源投资，必须要面对复杂性、风险性和不确定性。

　　作者不仅用国情分析和具体案例指出了上述风险，同时还给中国政府提出了有益的建议：如应进行充分的法律和政策顶层设计和安排；在国际法和国内法以及政策等方面进行合理安排，以充分完善国际制度保障机制。也给中国企业提出了有益的建议，如积极通过风险评估、合同条款设计、投资保险等方式对潜在风险进行预先防范，并积极通过争端解决对已经发生的投资风险和损失进行求偿。

　　梁咏博士长期关注中国海外投资特别是中国海外能源投资问题，在这个领域已经出版了《中国投资者海外投资法律保障与风险防范》和《双边投资条约与中国能源投资安全》两部专著（这两部专著我都读过），并发表了近20篇学术论文。特别值得一提的是本书与其之前所著的《中国投资者海外投资法律保障与风险防范》一书构成了姊妹篇，两书对中国企业在能源这一特定领域可能遭受的特殊风险和法律保障机制进行了长期追踪式的、具体深入的思考，为保障中国海外能源投资提供了强有力的智力保障。本书既有理论探索也有实证研究，既有宏观的国家定位考虑又有细致的微观分析，展现了梁咏博士踏实、严谨的研究态度和执着的探索精神，这对一名青年学者来说是难能可贵和值得褒扬的。我相信，梁咏博士今后一定会在该领域贡献出更多的优秀研究成果。

　　是为序。