民事诉讼一本通

通俗易懂，作者专业 

本书共四篇十五章。*篇讲述基础知识，主要讨论客观事实、法律事实、证据及证据特性等。第二篇讲述诉讼实务，主要讨论民事诉讼的立案、保全、答辩、举证、庭审、质证、辩论、审判、判决、执行及典型诉讼等。第三篇讲述非诉程序，主要讨论特别程序、督促程序、仲裁、公正等非诉程序等。第四篇讲述涉外程序，主要讨论涉外诉讼程序、涉港澳台的一些程序等。总而言之，本书从实践角度出发，讲述诉讼中一些有参考价值的方法，希望能为读者提供一些切实的帮助。

李刚，男，生于1964年，1984年毕业于重庆大学，现为四川新大律师事务所律师，同时具有工程师、注册物业管理师资格。长期从事工商业管理和法学研习，并兼职从事职业教育工作。

简目

第一章诉讼源于冲突………………………………………………………………………3

第二章事实与法律事实……………………………………………………………………18

第三章起诉与受理…………………………………………………………………………43

第四章应诉与答辩…………………………………………………………………………90

第五章诉讼代理…………………………………………………………………………118

第六章保全措施与先予执行……………………………………………………………145

第七章举证、质证与辩论…………………………………………………………………161

第八章上诉、再审与执行…………………………………………………………………208

第九章典型诉讼…………………………………………………………………………237

第十章特别程序、督促程序、公示催告程序……………………………………………321

第十一章仲裁……………………………………………………………………………339

第十二章和解、调解………………………………………………………………………348

第十三章公证与律师见证………………………………………………………………353

第十四章涉外程序………………………………………………………………………365

第十五章涉港澳台程序…………………………………………………………………377

目录

第一篇基础知识

第一章诉讼源于冲突…………………………………………………………………3

第一节不经意间成了被告……………………………………………………………3

第二节民事诉讼是解决冲突的方式之一……………………………………………6

第三节可诉性与法益保护……………………………………………………………7

第四节诚信危机与诉讼风险…………………………………………………………11

第二章事实与法律事实………………………………………………………………18

第一节以事实为依据的“事实”是法律事实………………………………………19

第二节证据规则探析…………………………………………………………………24

第三节各类证据的基本要求…………………………………………………………27

第四节证据的排除……………………………………………………………………37

第二篇诉讼实务

第三章起诉与受理……………………………………………………………………43

第一节提起起诉与案件受理…………………………………………………………44

第二节当事人适格……………………………………………………………………65

第三节案由与纠纷分类………………………………………………………………68

第四节管辖……………………………………………………………………………71

第五节回避制度………………………………………………………………………79

第六节案件当事人……………………………………………………………………81

第七节起诉书…………………………………………………………………………83

第四章应诉与答辩…………………………………………………………………90

第一节应诉是当事人的义务………………………………………………………92

第二节应诉的技巧…………………………………………………………………96

第三节提交证据与答辩状…………………………………………………………102

第四节反诉…………………………………………………………………………113

第五章诉讼代理……………………………………………………………………118

第一节诉讼代理与代理人…………………………………………………………118

第二节律师代理人…………………………………………………………………122

第三节代理事务……………………………………………………………………129

第六章保全措施与先予执行………………………………………………………145

第一节证据保全……………………………………………………………………146

第二节财产保全……………………………………………………………………150

第三节先予执行……………………………………………………………………155

第四节仲裁中的保全………………………………………………………………158

第七章举证、质证与辩论…………………………………………………………161

第一节法庭纪律与庭审参与人……………………………………………………161

第二节举证…………………………………………………………………………168

第三节质证…………………………………………………………………………175

第四节法庭辩论……………………………………………………………………185

第五节判决与判决书………………………………………………………………198

第六节第三人撤销之诉……………………………………………………………203

第八章上诉、再审与执行…………………………………………………………208

第一节上诉…………………………………………………………………………208

第二节二审裁判……………………………………………………………………211

第三节再审…………………………………………………………………………214

第四节履行与申请执行……………………………………………………………221

第五节执行…………………………………………………………………………225

第九章典型诉讼……………………………………………………………………237

第一节合同纠纷……………………………………………………………………237

第二节劳动争议……………………………………………………………………253

第三节保险合同纠纷………………………………………………………………269

第四节侵权纠纷……………………………………………………………………278

第五节刑事附带民事诉讼…………………………………………………………287

第六节物权简介……………………………………………………………………293

第七节亲权、婚姻、继承…………………………………………………………304

第三篇非诉程序

第十章特别程序、督促程序、公示催告程序……………………………………321

第一节特别程序……………………………………………………………………321

第二节督促程序……………………………………………………………………334

第三节公示催告程序………………………………………………………………336

第十一章仲裁………………………………………………………………………339

第一节仲裁的特性…………………………………………………………………340

第二节仲裁协议……………………………………………………………………341

第三节仲裁程序……………………………………………………………………343

第四节仲裁裁决的效力与执行……………………………………………………345

第十二章和解、调解………………………………………………………………348

第一节和解的效力和作用…………………………………………………………348

第二节调解的形式及组织…………………………………………………………348

第三节调解书的效力………………………………………………………………350

第十三章公证与律师见证…………………………………………………………353

第一节公证…………………………………………………………………………353

第二节律师见证书…………………………………………………………………359

第四篇涉外程序

第十四章涉外程序…………………………………………………………………365

第一节涉外民事案件的概念………………………………………………………365

第二节涉外程序原则………………………………………………………………367

第三节涉外民事关系法律适用……………………………………………………372

第十五章涉港澳台程序……………………………………………………………377

第一节涉港澳民商事案件司法文书送达…………………………………………377

第二节内地与香港法院相互认可和执行民商事判决及执行仲裁裁决的安排…379

第三节内地与澳门法院相互认可和执行民商事判决及执行仲裁裁决的安排…381

第四节认可和执行台湾地区法院民事判决及仲裁裁决的规定…………………384

前言

 2016年写了一本《民商法经典问题200问》（知识产权出版社2016年10月出版）后，总觉得还差一些什么。因为仅仅有了一本工具书，如果当事人不能较为熟练运用，对于解决生产及生活中出现的纷争，难以发挥更为有效的作用。因此，我就在思考，怎样才能更好地帮助这些读者朋友呢？其实最为简单的办法就是再补充一些方法，也就是提供一本操作手册。因为如果掌握了必要的方法，再去运用相应的工具，解决问题就会达到事半功倍的效果。

 由于工作的原因，经常遇到一些前来咨询有关法律知识的朋友。总体感觉是，对于实体法，比如有关权利、义务的法律规定的基本内容，了解的人还是比较多，虽然谈不上非常清楚，或者只是粗略地理解法律规定的含义，但是相对于程序法而言，还是不太清楚。出现这种情况，往往会使当事人遇到纠纷时，即便对双方的权利义务能够明了，却不知道通过什么途径、方法去维护自己的权益，最大化地实现自己的目的。

 在诉讼中，原告虽然提起了诉讼，但是如何主张自己的权利？如何运用事实和理由去支持自己的主张？如何用证据去证明自己主张的事实？往往感到很茫然。甚至使自己处于不利状态。而为数不少的被告，对于应诉采取听之任之的态度，甚至故意回避，不去参加，以为如果没有被告的参加，诉讼就无法进行。殊不知，一场诉讼并不因被告参加与否而停止，只要符合法律程序的规定，将会径行展开，并依法结束。然而被告因为自己的放弃，失去了辩护的权利，失去了说理的机会，可能需承担由此加重的不利后果。

 在庭审中，有些当事人到庭后，因为不知晓法庭庭审程序，不按规则行事，指责法官，为难对方当事人，甚至喧闹法庭者有之。有些当事人虽然积极应诉，并且按照法律规定参加诉讼但是不知道在哪个环节该做哪些事情，无法说明案件事实者有之，大量讲述与案件无关的事实与理由者有之，更有甚者，拿来一大堆法律书籍，现场从头到尾宣读法律条文者有之。这些做法，不仅于己方无利，而且会影响诉讼的正常开展，进而影响诉讼效率。

 举证和质证以及辩论是庭审的重点，也是当事人最容易出现问题的环节。每当看到一些当事人，抱着一大堆证据出现在法庭上，出于一种恻隐之心，虽然不会因其超过举证时限提出异议，但是当他举示完证据时，为了忠实于我的当事人，不得不指出其举示证据的“三性”问题，在这个时候，这些证据可能会因为缺乏证据的固有特性，而难以被法庭采信，虽然这其中不乏真实的、有利的证据，然而因为不符合《证据规定》，难以实现其证据价值。

 在说理时，如果不能清楚法律规定，不能将法律规定和案情结合，往往容易偏离主题，表现为无力的抗争。

 静静思考以后，我觉得可以按照《民事诉讼法》规定的诉讼程序，结合案件，从立案、庭审、结案、执行的各个环节，将一些需要注意的问题，必需的程序，加上自己的实践和理解，写成一本书。目的就是想把一个固定状态的法律法规知识，通过与诉讼有关的环节，让它动起来，也就是想写一本动态的书、一本实战的书、一本能够让读者在与诉讼有关的每一个环节都能翻阅的书。

 基于这样的想法，我也在思考书名。一个什么样的书名，才能让人知道它是一本动态的书呢？我想到了学习英语时，最能体现动态的就是进行时。所以，我最终选定的书名是《民事诉讼一本通》。

 在编写的过程中，主要的难点不是写作本身，而是如何确定重点、如何突出重点。因为民事诉讼和与民事诉讼有关的程序性规定很多，甚至可以说过于繁杂。如果漏掉一些细节，也许当事人恰好就遇到了，这本书就不能说是一本比较完整地包含了民事诉讼各个环节的读本。然而如果平均分配地去讨论，篇幅将会很长，如果分成几册；不仅丧失了可读性，而且失去了操作手册的价值。因此，我想到了采取面面俱到、突出重点的做法。

 因此，全书分为四篇，共十五章。第一篇为基础知识，共两章。主要讨论了客观事实和法律事实以及证据和证据特性。因为凡为诉讼者，皆信“事实胜于雄辩”，并且信奉“以事实为依据，以法律为准绳”。但对于裁判者所依据的事实，却不甚了解，总以为客观事实的存在即为事实之依据，对于法律事实须以证据予以证明则不以为然。诉讼中得胜者，以为法官为包青天，主动查明了客观之事实而明断疑案。败诉者，抱怨裁判者不作为，没能相信自己所言的真实之存在。其实皆枉也！据此本书着重讨论了“以事实为依据”的“事实”就是法律事实，而法律事实与客观事实只能无限地接近，但难以重合，并且法律事实依赖于证据的证明。由此该篇阐述了证据的重要性，举示证据和针对证据辩论（质证）的必要性。

 在第二篇诉讼实务中共有七章，从民事诉讼的立案、保全、答辩、举证、庭审、质证、辩论、审判、判决、执行及典型诉讼，进行了讨论。重点仍然是围绕证据和辩论展开的。在辩论中重点介绍了“三段论”的逻辑思维方法。在典型诉讼中，主要讨论违约责任和侵权责任之诉。因为违约责任和侵权责任，是民事诉讼中归责的主要方式。同时对物权、婚姻与继承进行了专门的讨论。这样做的目的主要是想通过对典型诉讼的讨论，厘清诉讼各个环节应当注意的问题。同时针对不同的问题，从举证、质证、辩论等环节，介绍了一些方法和技巧。

 第三篇非诉程序共有四章，主要讨论了特别程序、督促程序和仲裁与公证等非诉程序。这些都是在处理民事关系和民事纠纷中可能遇到的，有些是其他程序无法替代的；有些是比采取其他程序更为便捷经济的。

 第四篇共两章，主要讨论了涉外诉讼程序和涉港澳台的一些诉讼程序。因为随着国力增强，国际交往日盛；在国际贸易，特别是商事活动中，难免会出现各种纠纷。而解决涉外民事纠纷时，各种诉讼和法律适用更为繁杂，该篇对此做了简单的介绍。至于港澳台，虽说都是我国的神圣领土，但是因为历史原因，在法律和司法领域，与内地、大陆确有很大的差异。相互之间并不能直接适用统一法律和司法程序。为此，最高人民法院作出了不同的司法安排。为了便于读者了解，本书对港澳台的诉讼程序也进行了简要的介绍。

 总体而言，本书不是从理论上去做更多研究，而是从诉讼实战中，从方法和技巧上进行了必要的介绍和讨论，自我归属于实用法学的范围，目的就是为当事人提供一定的帮助，介绍一些有用的方法和技巧。

 鉴于笔者知识和阅历的限制，难免存在谬误和遗漏，但拳拳之心，见诸字里行间。但愿能够通过此书，对诸君有所帮助。

 

李刚

2019年于四川自贡