国际私法

本教材具有实践性强、资料性和体例新的特点，是一本非常适合法学应用型人才培养的经典教材 

本书内容主要包括四大部分，即总论部分、法律适用部分、程序部分和区际私法部分。本书虽在谋篇布局和编排体例上与其他教材无异，但在章节架构和内容设计上依然具有匠心独运之处，主要表现在以下四个方面。第一，专设“特殊商事领域的法律适用”一章。此为契合2012年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》第3条的规定，在内容上集中论述票据、海事、民用航空和破产关系的法律适用。第二，理论阐释佐以实践案例。本书几乎每节之初必先以*或经典案例引出该节所要探讨问题，之后再详尽论述相关理论内容及法律规定，最后在每节结尾之处再次例举案例以将前述理论内容寓于实践。第三，内容新颖，例证充分。本书内容紧跟国际私法立法*动态，国内涉外民事关系法律适用法及其司法解释深入浅出，国外的晚近立法示例巧妙安排，从罗马诸条例至《选择法院协议公约》，不一而足。第四，每章结束之后的练习题安排合理。每章之后附具的练习题贴合该章节主旨，题型多样，内容丰富，网罗往年司法考试题目和重大影响之案例，极具温故知新之效

余丽萍 女，1965年生于新疆石河子市。外交学院外交学法学学士，中国社科院法学所民商法硕士，武汉大学国际法所国际私法方向博士研究生。青岛大学法学院副教授，国际法硕士研究生导师，中国国际私法学会理事，美国乔治华盛顿大学法学院访问学者。青岛市奥帆委国际法顾问，青岛仲裁委国际商事仲裁员。长期从事国际法教学与研究，同时承担国际法双语教学。出版专著《国际反腐败公约与国内司法制度问题研究》（人民出版社），合作编写高等院校精品课程教材《国际法》（清华大学出版社），参编《国际私法学》教材（北京大学出版社）。在《外交评论》、《太平洋学报》、《齐鲁学刊》等刊物发表专业学术论文多篇。承担司法部与省社科规划办、市科技局研究项目多项，并多次获得山东省教育厅与青岛市社会科学优秀成果奖。
张丽珍 女，1978年生于山东省临沂市。华东政法大学国际私法方向法学博士，山东农业大学文法学院副教授，硕士研究生导师。研习、讲授国际私法课程十余年，主持及参加国际私法研究项目多项，在《中国国际私法与比较法年刊》、《政治与法律》、《华政国际法评论》、《国际商务研究》、《北方法学》等刊物发表学术论文多篇。2014年（首届）中国国际私法优秀学术成果奖二等奖获得者。

目录

第一章国际私法的概念/1
第一节国际私法的调整对象/1
第二节国际私法的名称、范围和定义/7
第三节国际私法的渊源/13
第四节国际私法的基本原则/30
本章练习/33

第二章国际私法立法与学说的历史发展/35
第一节国际私法的萌芽阶段/35
第二节法则区别说时代(13—18世纪)/37
第三节近代国际私法(19世纪)/41
第四节当代国际私法(20世纪)/44
第五节统一国际私法立法史/53
第六节中国国际私法的历史/54
本章练习/59

第三章国际私法的主体/60
第一节自然人/61
第二节法人/69
第三节国家/75
第四节国际组织/80
本章练习/84

第四章外国人的民商事法律地位/86
第一节外国人民商事法律地位的历史变迁/87
第二节外国人民商事法律地位的主要法律制度/89
第三节外国人在中国的民事法律地位/94
本章练习/98

第五章冲突规范和准据法/100
第一节冲突规范/100
第二节准据法/111
本章练习/117

第六章冲突规范的运用/120
第一节识别/120
第二节/125
第三节公共秩序保留/131
第四节法律规避/136
第五节外国法的查明/139
本章练习/145

第七章权利能力和行为能力的法律适用/146
第一节自然人民事权利能力的法律适用/146
第二节自然人行为能力的法律适用/150
第三节法人权利能力和行为能力的法律适用/153
本章练习/156

第八章民事法律行为、民事代理及时效的法律适用/158
第一节民事法律行为的法律适用/158
第二节代理/162
第三节时效的法律适用/170
本章练习/173

第九章物权的法律适用/175
第一节物之所在地法原则/176
第二节国有化问题/181
第三节国际信托的法律适用/183
本章练习/186

第十章知识产权国际保护的法律适用/188
第一节专利权的法律适用/189
第二节商标权的法律适用/194
第三节著作权的法律适用/198
第四节国际技术转让合同的法律适用/202
本章练习/206

第十一章合同之债的法律适用/209
第一节合同之债的法律适用概述/210
第二节涉外合同法律适用的具体原则/215
第三节中国涉外合同法律适用的立法和实践/223
本章练习/230

第十二章非合同之债的法律适用/233
第一节侵权行为之债及其法律冲突/233
第二节一般侵权行为之债的法律适用/236
第三节特殊类型侵权行为之债的法律适用/240
第四节不当得利和无因管理之债的法律适用/247
本章练习/250

第十三章特殊商事领域的法律适用/253
第一节票据的法律适用/254
第二节海事关系的法律适用/260
第三节民用航空关系的法律适用/272
第四节破产的法律适用/275
本章练习/282

第十四章婚姻家庭关系的法律适用/283
第一节结婚/284
第二节离婚/289
第三节夫妻关系/293
第四节父母子女关系/296
第五节收养、扶养与监护/298
本章练习/300

第十五章继承的法律适用/302
第一节法定继承/303
第二节遗嘱继承/308
第三节无人继承财产的处理/312
本章练习/316

第十六章国际民事诉讼法/317
第一节国际民事诉讼法概述/319
第二节外国人的民事诉讼地位/322
第三节国际民事诉讼司法管辖权/329
第四节国际私法中的司法协助/340
第五节外国法院判决的承认与执行/350
本章练习/355

第十七章国际商事仲裁法/358
第一节国际商事仲裁法概论/358
第二节国际商事仲裁协议/370
第三节国际商事仲裁程序/381
第四节国际商事仲裁的法律适用/391
第五节国际商事仲裁裁决的承认与执行/397
本章练习/405

第十八章区际法律问题/408
第一节区际法律冲突/408
第二节区际冲突法/414
第三节中国的区际法律冲突/419
第四节中国区际司法协助/423
本章练习/434

参考文献/438

各章习题部分参考答案/442

总序

    近年来，随着法治事业的不断推进，我国各个层次的法学教育蓬勃发展。法学教材建设是法学教育的一个重要环节，当前我国法律实践日益丰富多彩，法学教育的内容更新、方法变化，以及交叉学科的涌现，都对法学教材的建设提出了新要求。
    我国法制建设历经30余年，各个法律领域的大规模立法活动已基本完成，法制建设已开始向司法角度转型。在此背景下，法学教育也应实现面向司法实践的转型。自2002年开始实施国家统一司法考试，我国已建立起严格的司法职业准入制度。面向法律职业培养应用型法学专业人才，是我国绝大部分高校法学院系的核心任务，进入司法实践领域工作，也是绝大部分法学专业毕业生的首要选择。
    针对法制建设和法学教育的转型，法学教材必须在理论与实践相结合方面做出更大的努力，以适应司法职业准入和司法实践的需要。为此，我利用我本人所承担的省级法学专业综合改革项目和省级系列法学精品教材建设项目的支持，组织了全国近50所高校100余名法学教师以及部分律师、法官、检察官，编写了这套“全国高等学校应用型法学人才培养系列规划精品教材”。全套教材约40部，包括法学专业主干课程和部分模块课程，统一编写体例，分批推进出版。
    本套教材定位于法律职业教育，以法律思维训练和法律事务处理能力培养为导向，通过案例引导、法庭模拟、司考真题、技能训练、纠纷解决等模块和环节设计，配合系统法理和法律知识讲授，致力于打造最有影响力的法律职业教育教材品牌。总结来看，本套教材具有如下六个特点：
    1. 注重应用性和时代性
    本套教材从编写体例上要求有较强的解决实务问题的针对性，以法律技能培养为主旨。在编写过程中，各教材力争对当今社会生活中的主要法律现象有所反映，并引导学生用成熟、具有通说性的法学理论加以理解和解释，使教材更贴近现实法律生活，体现时代性，也便于学生理解与掌握。
    2. 教学形式的多样化
    当前，法学教学方式方法已呈现多样化的趋势，有案例教学法、模拟现场教学法、情景教学法、讲座式教学法等。本套教材在编写过程中充分融入这些教学方法，摈弃了传统教材较死板的叙述讲授式的教学方法。为了配合教师教学和学生自主学习的需要，本套教材还制作了电子课件(PPT)供教学者利用。
    3. 教材体例的新颖性
    本套教材内容以基本法律概念、法律程序和法律方法等体现实操性的知识、技能为主。教材中穿插体例新颖的多个栏目，如知识目标、能力目标、案例引导、典型判例、情景模拟、背景材料、文化长廊、技能训练、实践活动、练习思考等内容。
    4. 教学内容的科学性
    本套教材在知识内容编写方面特别注意科学性，概念表述严谨，选取无争议的法律概念和定义阐述相关知识点。每章节教学内容以目标任务为导向，目标任务以项目组或角色扮演的方式加以设计，引导学生完成。
    5. 学理上的适当拓展
    本套教材的教学内容除了严谨性要求外，在学理上也希冀能有所拓展。按法学理论和法律制度的逻辑顺序展开教材知识内容，同时也利用到其他学科知识、理论与方法作为分析工具，如社会学的田野调查方法、经济学的成本收益分析方法，心理学的需求、动机与行为分析方法等，但它们从属于教材整体法律科学逻辑的需要，避免大量分析性、研究性内容。
    6. 适应法律职业资格考试和法律实务技能培养的需要
    全套教材充分考虑国家统一司法考试及其他重要法律职业资格考试(如企业法律顾问资格考试)的要求，强调法律实务处理过程，强化技能培养与训练，侧重实操知识介绍，并强调技能与方法介绍的系统性、完整性与模块化。高校教材及学术著作由于其专业性和学术性，一般很难通过销售来实现收支平衡。除了少量的政府资助项目，高校教材及学术著作在现行体制下缺乏充分的出版服务平台支持。而高校教材及学术著作的作者、读者和使用群体又具备较高的个人素质和良好的发展潜力，为此，我本人一直希望搭建一个高校教材及学术著作写作与民间出版资助的合作平台。希望在此平台上，将民间力量与高校及科研机构的智力资源有效地嫁接在一起，建立一个高校教材及学术著作的自助出版维持机制，改变目前学者及科研人员尤其是人文社会科学学者出版著作完全依赖政府资助的局面，同时利用优秀人文社会科学成果在“全民阅读计划”中的传媒价值，充分回馈民间支持者。
    在上述愿景之下，利用我本人主持的有关教学改革项目经费的前期支持，近两年我花费了很多精力来搭建上述平台。本套教材的出版就是上述平台搭建的一个初步成果。
    在我的出版平台思想的鼓舞下，全国近50所高校100余名法学教授、博士、讲师以及部分律师、法官、检察官，以自己宝贵的智力资源和对法学教育事业的热爱，加入了本套教材的编写团队；华中科技大学出版社和武汉大学出版社，不计一时的市场得失，为本套教材的出版提供了优质的出版服务；指南针、众合、万国等司法考试培训机构及部分教育服务机构，热心教育事业，为本套教材的出版提供了支援。
     组织编写和搭建平台工作，其中辛苦与顿挫，自不待言。然而，正是有了前面同仁及机构的鼎力支持，让我感到这个事业是值得坚持下去的。在这里，我要深深感谢他们的付出，并向他们的热忱表达敬意！

2014年12月15日于广州工作室ⅱⅰ

前言

记得2008年9月，武汉大学法学院博士生导师和新生见面座谈时，肖永平教授谈起带学生参加国际商事仲裁模拟庭比赛的一段经历。在维也纳一家中餐馆，大家落座后，发现餐桌上立着一则英文说明，详细介绍使用筷子的几个步骤。于是，肖老师让学生严格按照使用说明试一试，结果竟然没有一个人会用筷子。由此可见，脱离了实践的理论，是多么苍白无力，法律学习亦如此。
国际私法，作为调整不同国家或法域之间民商事法律冲突的法律手段，因其国际性与复杂性，变得更加晦涩难懂。法国著名国际私法学者兼法官达让特莱曾抱怨，国际私法教授自己满头雾水不说，更害得学生不知所措。学生深陷国际私法阴郁的沼泽泥潭之中，苦苦挣扎，无法自拔。如何帮助学生走出困境，成为令国际私法学者头痛的一大难题。
从根本上来说，法学是一门应用型学科，而作为实践性极强的部门法，国际私法自然离不开实践的检验和矫正，唯有将其反复应用于实际生活中，才能更好地领悟国际私法的内涵，找到一条走出这片沼泽泥潭的坚实之路。
有鉴于此，本书在学以致用方面做了大胆的尝试，以案例引导为切入点，结合实例分析、实践活动、司法考试练习，培养学生发现问题进而分析和解决实际难题的能力。同时，在教材所附赠的光盘里，除了附有每章节的PPT课件之外，还增加了相关英文文献选读，辅助学生提高专业英语水平，以适应国际社会法治化与经济全球化的需要。
因此，本书不仅对法学本专科学生适用，而且对法学硕士研究生、参加全国统一司法考试的考生以及从事涉外法律实务人士同样适用。
本书的参编人员大多有过国际私法博士研究生阶段的研习，具有较为深厚的理论功底，从教多年，并且拥有执业律师或国际商事仲裁员的丰富实践经验，为确保教材的质量奠定了良好的基础。本书各章编写人员及分工如下：
张弛(第一章)；王艺(第二章、第六章、第八章)；屈凌(第三章、第四章、第十六章)；张丽珍(第五章、第十一章、第十二章)；陆寰(第七章、第九章、第十四章)；余丽萍(第十章、第十三章、第十五章)；李洁(第十七章、第十八章)；高升(第十九章)。
此外，青岛大学法学院国际法研究生程凌、王惠，华东政法大学国际法研究生石胜囡为本书的编写和校对做了大量细致的工作，特此表示衷心的感谢。
由于时间仓促，本书的编写难免有所疏漏，敬请批评指正。
编者2014年11月