公司法律评论2018年卷

公司法律评论2018年卷沿袭了以往各栏目的特色，其中，年度法制报告和理论综述栏目对2017年我国法制建设进程做了比较全面的梳理。本卷重点关注的议题有：证照分离改革相关法律问题研究、论自我交易的公司法规制、论我国非公众公司员工持股计划发行中的“200人”难题之破解、破产重整计划的利益衡平研究等。域外法制栏目着重介绍了英国金融行为监管局监管沙盒经验报告、新加坡金融管理局数字代币发行指南，相关内容对我国金融监管的制度建设有较好的借鉴意义。案件聚焦栏目是对2017年中国资本市场*影响力的几大案件所做的评析，从这些案件中可以看到现行法律制度与实务中存在的问题，有助于法律制度的进一步完善。 

 本卷分为年度法制报告、商事制度改革、公司法制、证券法制、破产法制、域外法制、理论综述、公司法律论坛、案件聚焦等栏目。年度法制报告对2017年中国证券市场法制化的发展进程作全面的回顾。理论综述部分对2017年公司法理论、证券法理论、破产法理论的*研究状况做详细的综述。公司法制、证券法制、破产法制部分着重对当前经济发展中所遇到的理论问题和实际问题进行探讨。域外法制部分是对国外法律制度做针对性介绍。案件聚焦则对2017年中国证券市场中的重要案件进行剖析。

顾功耘，华东政法大学副校长、教授、博士生导师，华东政法大学经济法律研究院院长，经济法研究中心主任。研究方向：经济法、商法，其中经济法的研究重点为经济法基础理论和国有经济法律制度，商法的研究重点为公司法和证券法。

年度法制报告

2017年中国证券市场法制研究报告胡改蓉鲍彩慧3

 

商事制度改革

证照分离改革相关法律问题研究顾功耘等23

 

公司法制

论自我交易的公司法规制冯曦53

公司商业机会保护义务主体研究刘霄鹏67

论我国董事责任限制制度的建构

——以董事违背信义义务的责任为视角武彬78

双重股权架构下投资者权益保护研究杨宏芹汪辰光93

 

证券法制

论我国非公众公司员工持股计划发行中的“200人”难题之破解

——以美国员工薪酬福利计划注册豁免制度为借鉴刘宏光103

我国上市公司要约收购的监管制度研究袁钰菲121

目标公司防御决定模式的本土化思考冀希132

 

破产法制

从“变价分配”到“管理经营”：破产财产处分概念辨析郭靖祎143

破产重整计划的利益衡平研究

——兼议我国破产重整计划强制批准制度的完善尤冰宁151

 

域外法制

英国金融行为监管局监管沙盒经验报告郑雅译171

新加坡金融管理局数字代币发行指南杨益章译183

纽约证券交易所上市规则之修订李留蓉译190

美国金融机构客户实益所有权报备规则分析邢梅199

 

理论综述

2017年中国公司法理论研究综述丁锐209

2017年中国证券法理论研究综述彭炜玉227

2017年中国破产法理论研究综述耿启幸241

 

公司法律论坛

2017年公司法律论坛会议纪要辛雨灵259

 

案件聚焦

2017年中国资本市场影响力案件评析

“沪港通”跨境操纵案的“新”与“旧”

——“唐汉博跨境操纵小商品城案”的法律分析黄雨露281

解构51倍杠杆收购的“空手套白狼”

——“龙薇传媒收购万家文化案”的法律分析赵敏289

郎顾之争：国退民进中的“问题与主义”

——“顾雏军案”的法律分析江彬296

任性信批的违规代价

——“宝利国际自愿信披案”的法律分析徐俊304

任性信批下的大股东违规减持

——“山东墨龙案”的法律分析赵晨芳311

市值管理还是操纵股价？

——“恒康医疗操纵股价案”的法律分析臧怿319

信息披露中的“1001项议案”闹剧

——“ST慧球违规披露案”的法律分析谢丽媛328

证券支持诉讼“破冰”

——“匹凸匹公司虚假陈述案”的法律分析陈一新335

 

 

CONTENTS

 

 

Annual Legal Report

Annual Legal Report on Chinese Securities Market in 2017

Hu GairongBao Caihui

3

 

 

Business System Reform

Research on Legal Issues of The Separation of Operating Permits and Business Licenses

Gu Gongyun et al.

23

 

 

Company Legality

Corporation Law Regulation of Selfdealing

Feng Xi

53

The Subject Research of Corporate Business Opportunity Protection Obligation

Liu Xiaopeng

67

The Establishment of the Limitation of Liability  for Directors Fiduciary Duty in China

Wu Bin

78

The Protection of Investors Rights and Interests under Dualclass Share Structure

Yang HongqinWang Chenguang

93

 

 

Securities Legality

The Solution to “200people” Problem of ESOP in Privateowned Companies in China: 

With Reference to American Employee Salary and 

Benefits Plan Registration Exemption System

Liu Hongguang

103

Research on the Regulatory System of Tender Offer in China

Yuan Yufei

121

Localization Consideration of the Defense Decision Mode of Target Company

Ji Xi

132

 

 

Bankruptcy Legality

From “Conversion and Distribution” to “Management and Operation”: 

Concept Definition of the Disposal of Insolvent Assets

Guo Jingyi

143

The Interests Balance of Reorganization Plan: The Improvement of Mandatory 

Approval System of Bankruptcy Reorganization in China

You Bingning

151

 

 

Foreign Legislation

The Experience Report of FCA Regulatory Sandbox

Translated by Zheng Ya

171

Monetary Authority of Singapore: A Guide to Digital Token Offerings

Translated by Yang Yizhang

183

The Amendment to New York Stock Exchange Listing Rules

Translated by Li Liurong

190

Analysis on Report for Filing Rules of Clients Beneficial Ownership of 

American Financial Institution

Xing Mei

199

 

 

Review

A Review of Studies on Chinese Company Law in 2017

Ding Rui

209

A Review of Studies on Chinese Securities Law in 2017

Peng Weiyu

227

A Review of Studies on Chinese Bankruptcy Law in 2017

Geng Qixing

241

 

 

Forum on Company Law

A Summary of Company Law Forum in 2017

Xin Yuling

259

 

 

Case Study

Review of Topeight Most Wellknown Cases in Chinas Securities Market in 2017

2017年中国资本市场上市新股创造了历史，被称为“IPO之年”。这与2017年中国证监会发行审核委员会制度的改革密切相关。发行审核委员会具体规则的修订，一方面提升了发行审核的效率,有效缓解了A股市场大批企业排队的“堰塞湖”现象；另一方面，也确立了发行审核趋严的态势，彰显了中国证监会发审委在提升审核速度的同时严把质量关的决心。此外，在监管全面趋严的大背景下，证券发行和交易规则、上市公司行为规范、多层次资本市场体系建设也得到了不断发展，对维护公开、公平、公正的证券市场，防控风险起到了积极作用。开篇《2017年中国证券市场法制研究报告》对此进行了详细梳理和解读。

近年来，塑造良好的营商环境一直是我国政府努力的方向。如何通过“简政放权”来优化企业设立制度是商事制度改革的重要内容。本卷新设商事制度改革栏目特别收录了《证照分离改革相关法律问题研究》的课题成果，深入剖析了商事企业主体资格与营业资格分离之必要，并就当前我国各地政府正在探索的证照分离改革措施进行分析，对改革后如何强化事中事后监管予以了深度思考。相信这一研究成果对推进我国商事登记制度改革能够起到良好的理论支撑作用。

在学界对公司法的研究中，董事、高管的信义义务始终是一个焦点。如何通过法律制度的约束来降低代理成本，规范董事、高管的忠实义务和勤勉义务是立法者必须考虑的关键问题。对此，冯曦博士就自我交易制度、刘霄鹏博士就商业机会的义务主体制度分别展开了深入研究。与此同时，法律作为一种利益平衡机制，一方面应强化责任，另一方面也应确立合理的责任免除情形，武彬博士结合境内实践和域外经验对董事责任的限制制度进行了有益的探讨。这些研究成果对发展和完善我国公司法起到了良好的推进作用。

在当今中国资本市场股票发行核准制的体制下，上市公司壳资源稀缺。近年来，上市公司控制权市场的参与主体及获利模式发生变化，市场交易活跃，控制权变更及投资者举牌行为频繁，要约收购案例增多。如何对这些要约收购行为进行有力监管，同时，如何规范被收购目标公司的反收购决策权，都是学界和实务界所关心的热点问题。本卷证券法制栏目中，袁钰菲博士对此展开探讨。除收购制度外，长期以来，困扰实务界的“200人”公开发行问题也特别值得关注，特别是在实施员工持股计划的非公众公司更是如此。如何协调非公众公司与“200人”员工持股计划之间的矛盾？刘宏光博士以美国员工薪酬福利计划注册豁免制度为参考，给我们提出了解决路径。

一个健全的市场，应当是资源有进有出的流动性市场。破产制度作为市场失败主体退出的重要途径之一，能够推动市场生态的调节和恢复。然而《企业破产法》在我国实施的20多年间，并未发挥其应有效用，特别是在推动市场资源从失败的市场参与者手中返回市场、参与流转、优化配置等方面，破产法实施效果显得十分有限。为此郭靖祎博士提出了破产财产处分的理念转变，即从“变价分配”到“管理经营”，这一研究思路和视角富有建设性。为了更好地实现资源优化配置，破产重整在实践中也被寄予厚望。然而，重整计划的实施必然牵涉多方利益主体，当法官面临重整计划的强制批准时，如何平衡各种利益关系，需要一定的智慧。对此，曾有丰富审判经验的尤冰宁博士提出了自己的思考。

在金融领域，以监管沙盒为代表的新型监管措施和以数字代币发行为表现的科技金融活动日益受到实务界和学界的关注。面临这些新问题，域外相对成熟的制度经验尤其值得我们参考与借鉴。为此，本卷域外法制栏目特别组织翻译了《英国金融行为监管局监管沙盒经验报告》和《新加坡金融管理局数字代币发行指南》，以期为更多学者的纵深化研究提供一手资料。

2017年的资本市场同样出现了诸多典型性案件，让立法者、执法者和司法者不断反思现行制度存在的问题。龙薇传媒利用51倍高杠杆率蛇吞象式地并购万家文化，ST慧球制造的“1001项议案”闹剧，恒康医疗对市值管理与操纵市场的混淆视听，山东墨龙任性信息披露下掩盖的大股东违规减持等，无不暴露了我国资本市场中证券法、公司法的制度缺漏和监管层监管方式、监管手段的匮乏。对这些案件的学术分析，有利于我们反思和检讨现行制度的不足，寻求制度的完善方向。

《公司法律评论》的出版，希望将代表性的研究成果展现给大家，以感谢各位读者多年来对本书的支持和厚爱。这是我们的初心，也是我们始终坚持的方向！

 

顾功耘2018年11月