走向法治的缺失言说（三）：法治推进与行政法实施问题评析

　　本书是继《走向法治的缺失言说——法理、行政法的思考》原辑一，法律出版社2001年1月出版、《走向法治的缺失言说（二）——法理宪法与行政法的诊察》（北京大学出版社2005年1月版之后的第三辑，书名为《走向法治的缺失言说（三）——法治推进与行政法实施问题评析》。该书依然保持了前两辑的风格与体例，但与前两辑略有差异。前两辑更多的是“天女散花”式的散论，而此次探讨主题相对集中，其内容主要涉及法治进程与行政法改革、行政法实施的现状与困境，其中重点围绕行政法的实施问题并结合现实中的个案而展开分析.
　　全书由两大部分共4章构成，第一部分“法治推进与改革”共障，评析了法治推进过程中的若干现象，分析了全球化对于中国行政法改革的推动，结合具体事例探讨了我国财政体制机制的改革创新问题；第二部分“法律实施”，结合事例具体分析了法律实施过程中的“软”“硬”现象、法律实施困境、行政立法执法体制及改革、行政执法方式、行政诉讼体制等问题。

 

第一部分 法治推进与改革 第一章 角色定位：法治推进中的若干现象评析 一、法治推进中的正当性：遵循法治基本规律，摒弃非正当化举措 二、党在法治中的定位：加强党的政治领导，避免不当干预与关系错位 三、立法机关在法治中的定位：当好立法者，不宜担当裁判者 四、行政机关在法治中的定位：强化行政职能，防止行政过度政治化 五、司法机关在法治中的定位：在公正之下实现“为民服务”功能 六、地方在法治中的定位：促进法治中国建设，防止“法治”区划泛化 第二章 改革路径的分析：全球化与中国行政法的应对 一、问题的提出：全球化与中国行政法的发展 二、已然之路：中国行政及其行政法的改革进展与检讨 三、应变之路：中国行政及其行政法改革的转向与新思路 四、前行之路：中国行政法的发展趋势与未来 第三章 财政预算决策弊端与体制机制创新研究 ——以中央财政出资治理北京及周边地区雾霾为例的分析 一、雾霾治理举措与“钱治”新闻回顾 二、正面意义与问题提出 三、财政决策的正当性之问 四、财政决策正当性的保证：体制机制创新及其法治化 五、结语：深化改革与法治推进互动第二部分 法 律 实 施 第四章 法律实施的困境分析：以环境治理困局及其突破为对象 一、“法律治理”的困境：环境保护法的实施问题 二、“法律治理”的贫困：环境治理中的现实场景 三、“法律治理”困境的突破：多主体的合作“共治” 四、法律有效实施的保障：使民主运转起来 第五章 法律实施中的“软”与“硬”：规则的不服从与服从 一、问题的提出：法律实施中的“软”与“硬” 二、悲惨事件的过程昭示：良心与规则的服从困境 三、守法抉择与制度环境的关系：为何选择服从规则？ 四、原则与规则的适用问题：本不应遵循的规则 五、抵抗权问题：规则的不服从 六、结论：法制应回归人性 第六章 公共治理为何失灵：以“汽车限购”为例的实证分析 一、问题的提出：公共治理为何失灵 二、负效应还是正能量：公共决策的过程与结果分析 三、法益单一还是多元：公共决策的利益取向分析 四、守法还是违法：公共决策的依据、内容、程序及形式分析 五、有效治理的保障：对公共决策的责任约束 第七章 服务行政的解读和提升：“双服务”理念的确立及其应用 一、解读——服务行政的评析和梳理 二、提升——“双服务”理念支配下的行政 三、运用——武汉“禁麻”案的实证分析 第八章 行政立法中的信息利用：应然分析与现实检讨 一、行政立法的信息利用：必要与需要 二、行政立法的信息利用——范围与方式 三、行政立法中信息利用的现实：检讨性分析 四、行政立法中信息的有效利用——基于理论的提升 第九章 行政立法中民主和监督的困境突破：沟通与协商机制的确立及其完善 一、行政立法的双重困境 二、沟通与协商机制在行政立法中的引入 三、沟通与协商的欠缺及其制度完善 第十章 行政法治系统和谐的实现 ——以行政执法为中心的分析 一、和谐理念与行政法治 二、行政执法系统内的和谐 三、行政立法与行政执法之间的和谐 四、行政执法与行政司法、行政审判之间的和谐 第十一章 综合视野下的行政执法：传统认知的反思与校正 一、现状与问题：行政执法概念的梳理 二、质疑与反思：行政执法究竟是什么？ 三、整合与提升：行政执法是行为与关系的统一 第十二章 城管综合执法体制：反思与重塑 一、城管综合执法体制之由来与现状 二、城管综合执法体制对行政法治的挑战 三、从城管体制改革到行政管理体制改革——对改革通病的反思 四、行政执法与城管理念的反思及重塑 五、城管体制改革的新出路 六、结语 第十三章 行政合同的纠纷解决：现状、问题与路径选择 一、行政合同及其纠纷状况 二、行政合同纠纷的解决办法 三、可供选择的路径及其评析 四、状况溯源与基本主张

　　法律实施——法律生命力的探问与彰显
　　亚里士多德曾说过，法治包含两重含义：一是大家所服从的法律本身是制订得良好的法律，二是已成立的法律获得普遍的服从。因而，为实现法治，我们至少需要做到“良法”与“法律的服从”。《十一届全国人大常委会工作报告》（2013年3月20日）明确宣布：到2010年底中国特色社会主义法律体系已如期形成，今后的立法任务将主要是法律完善，并强调要更加注重宪法和法律的有效实施。由此可见，中国法治建设还需要不断健全和完善法律体系，以满足法治的“良法”要求，而且还要解决当前更为突出的问题——法律实施，即法律是否得到普遍遵循与服从的问题。
　　透视我国法治推进进程，我们不难发现诸多宪法和法律权威受到挑战、法律形同虚设、法律得不到执行、或者被变异执行、或者“选择性执法”的情形与事例。在我国，立法与执法之间存在着巨大的“落差”。法治建设成效的评判，不只在于法律，更在于其实施，更在于其实效。法律制定得再多、再好，如果得不到执行，也就不具有法律的意义，“如果法律的意义失去了，法律本身也就失去了”。法律的生命力即在于实施。
　　在明确“法律的生命力即在于实施”这一基本命题之后，我们就应解决“应该如何实施法律”、“应该如何保障法律有效实施”的问题。现实中，一些法律及其规定成为了得不到执行或者弹性执行的“软法”，而另有一些法律规定或法律制度却得到了不折不扣的实施而成为“冷酷”的“硬法”甚至激起民怨，或者法律的实施效果与立法预期目标相差甚远，等等。所有这些法律执行中的现实情景与问题无疑值得我们去深思、去探寻。
　　对于法律实施问题的解决，必须置于今日“法治中国”建设这一大的时代背景之下。对于“仍在路上”的“法治中国”而言，也许正处在“问题丛林”之境，前行之路依然漫长。在当下“法治中国”的推进中，诸多人治因素、权力因素、体制因素、观念因素和社会因素等无不在影响着正常的法治化进程，这就要求我们通过改革来消除种种不利因素，并在法治的目标和框架之下从立法、行政、司法、守法和护法等众多环节全方位地来推进，重点在保障法律的有效实施方面进行施治。
　　本书是继《走向法治的缺失言说——法理、行政法的思考》（原辑一，法律出版社2001年1月出版）、《走向法治的缺失言说（二）——法理、宪法与行政法的诊察》（北京大学出版社2005年1月版）之后的第三辑，书名为《走向法治的缺失言说（三）——法治推进与行政法实施问题评析》。该书依然保持了前两辑的风格与体例，但与前两辑略有差异。前两辑更多的是“天女散花”式的散论，而此次探讨主题相对集中，其内容主要涉及法治进程与行政法改革、行政法实施的现状与困境，其中重点围绕行政法的实施问题并结合现实中的个案而展开分析。
　　全书由两大部分共14章构成，第一部分“法治推进与改革”共3章，评析了法治推进过程中的若干现象，分析了全球化对于中国行政法改革的推动，结合具体事例探讨了我国财政体制机制的改革创新问题；第二部分“法律实施”，结合事例具体分析了法律实施过程中的“软”“硬”现象、法律实施困境、行政立法、执法体制及改革、行政执法方式、行政诉讼体制等问题。本书中的部分内容已先行作为文章刊载于《法学》、《行政法学研究》、《中国地质大学学报》（社会科学版）、《南京社会科学》、《河北法学》、《江苏社会科学》、《江海学刊》、《南京工业大学学报》（社会科学版）等刊物。其中，部分是与朋友或学生共同合作完成的、或者得到他们的诸多协助，他们是谭宗泽、蔺耀昌、张治宇、张黎、陈咏梅、姜海、蓝飞宇等，在最后的修改、整理和定稿过程中还得到了余然、向亮、王露、张卓尔等同学的帮助，在此谨对他们的贡献表达谢意。最后谨向法律出版社潘洪兴先生诚恳致谢，正是他的辛勤工作使得本书能尽早与读者见面。
　　杨解君
　　2014年3月14日
　　于广东外语外贸大学