法理论有什么用

本书是作者在就职演讲的基础上形成的一本论战性的著作，抗争的对象是法学教育中的反理论倾向。在澄清“理论”与“实践”之双重含义，并进而阐释法理论的内容和性质及其混淆问题的基础上，明确了法理论对于实践的意义。法理论具有一种弯道效益，也即对实践的间接效用。

马蒂亚斯·耶施泰特 1961年生，德国弗莱堡大学法学院公法与法理论教席教授。研究范围涉及宪法学、法理论、欧盟法、国家教会法、一般行政法、儿童和青少年救助法，著有《民主原则和共同管理》《制定法中的基本权的开展》等。目前正在主持《凯尔森文集》的编纂工作。

丛书总序·001

中文版序·004

前言·006

《法理论有什么用?》导读 /  雷磊·001

Ⅰ被质疑的理论：理论越位了么？·036

1理论在教学中无价值·036

2反理论的倾向：多声部的合奏·039

a)实用主义者的声音：理论重要吗？·039

b)“现实主义者”的声音：作为理论重复的司法实证主义·041

c)理论虚无主义者的声音：“作为科学的法学的无价值性”·042

d)理论逃逸者的声音：“没有人能容忍被活体解剖”·043

e)无政府主义者的声音：“反对方法！怎么着都行！”·044

f)启蒙者的声音：“说的不做，做的不说”·046

g)美学家的声音：“无论裁判与艺术如何结合，都始终不得要领”·049

h)拒绝反思者的声音：自我观察是一种病症·051

3理论是我们的宿命！怀疑论而非对理论的怀疑·052

Ⅱ法学（中）的理论-实践问题·056

1位于实践科学与精神科学之间的法学·056

2理论的双重概念：观察者的理论与参与者的理论·057

3实践的双重概念：法律制定的实践与法律适用的实践·059

Ⅲ作为法律（学）之固有法则理论的法理论·070

1法律（学）之固有法则作为法理论的鹄的·070

2法的固有法则与法律科学的固有法则·074

3法的独立地位与固有法则·077

4法律科学的独立地位与固有法则·082

5实践的理论与服务于实践的理论·084

a)实证主义的路径：反对法律道德主义 ·085

b)规范主义的路径：反对法律自然主义·087

Ⅳ法律（学）之诸固有法则的融合（混淆）·090

1“脱离”法律获取理论的方法论与教义学·090

2模棱两可情形中的法律（学）固有法则·093

a)法律获取的创造性·094

b)法的拘束性·101

c)法随时间的可变性·105

3整体解释理论：法律创设的位置在哪里？·108

4教义学“能动主义”的自我理解：作为法源的教义学？·115

5法律获取、法律方法与法源学说的关联·120

Ⅴ服务于法律科学与法之固有法则的法理论·122

1对法律科学之固有法则的保护机制·123

a)作为“边防哨学科”的法理论·123

b)作为“法律解剖学”的法理论·129

2对法之固有法则的保护机制·132

a)通过语境化的相对化·133

b)对法的偶然性的保护·136

c)体系怀疑论·138

d)逻辑的界限·141

e)反对教义学的自我授权·142

f)通过理论的理论祛魅·143

Ⅵ二分式法律获取理论的“人类学”困境：同一个人的多元角色·147

Ⅶ服务于法实践的法理论：基础研究的弯道效益·149

本书是一本驳斥法学中反理论倾向的论战性著作。书中的想法是在我于2005年6月3日在弗里德里希·亚历山大·埃尔朗根–纽伦堡大学所发表的就职演讲的基础上形成的，这次演讲的题目为“这在理论上可能是正确的……：论法理论思考的实践作用”。我在许多地方都对文本进行了补充和补强论证。虽然这并没有增加文本的优雅与流畅，却但愿能增加其厚重与说服力。为了不从根本上改变演讲的风格，我将很多内容放在了“半明半暗”的脚注中来处理，所以它们起到的不止是证明正文出处的作用。由此，对于人名、证明和细节并不感冒的读者也可以在阅读时不受其扰。尽管不得不承认很多脚注确实十分庞杂，但有很多内容依然是作了简单化处理的，大量的例子并没有被采纳，许多讨论也只是被简略地提及。这是因为，这种打断正文的方式虽然有利于基础学科的研究，但却不应当丧失其作为——既言简意赅又切中肯綮的——论战性著作的性质。

我要特别感谢莫尔·西贝克出版社（Verlag Mohr Siebeck）慷慨出版本书。

马蒂亚斯·耶施泰特

2005年10月于乌滕罗伊特