衍生品市场中央对手方机制矛盾论:问题剖释与法律纾解

本书稿总体质量较高，政治理论方向正确，基本无政治性和政策性问题。 

中央对手方是指在证券交割过程中，以原始市场参与人的法定对手方身份介入交易结算，充当原买方的卖方和原卖方的买方，并保证交易执行的实体，其核心内容是合约更替和担保交收。本论著直击世界衍生品市场改革的热点问题，以独特的视角提出了衍生品市场的重要交易和结算机制——中央对手方机制所面临的三大矛盾，并在分析和解决矛盾过程中深入矛盾，并带有一定创造性地提出矛盾的纾解方案，为衍生品市场，乃至整个金融市场的健康稳定发展提供智力支持。

姜宇，男，厦门大学嘉庚学院法学院讲师，华东政法大学法学博士，香港大学访问学者，律师；拥有法律职业资格、证券从业资格、期货从业资格；主要研究方向为金融法、商法、经济法；发表论文十余篇，其中作为本论著之先期研究成果《中央对手方机制内在矛盾之法律纾解——以衍生品市场为例》发表于法学类CSSCI刊物《金融法苑》中；参与课题多项，其中与本论著主题相关之课题有*人文社科项目“中央对手方的公司治理与政府监管”。

导论1

一、 选题背景与意义1

二、 文献综述4

三、 本书思路与结构11

 

章中央对手方机制及其矛盾概论14

节危机下的国际共识与金融改革14

第二节中央对手方机制之法律基础与作用原理18

一、 中央对手方机制之法律基础18

二、 中央对手方机制的作用原理30

第三节中央对手方机制的内外矛盾34

一、 内在矛盾： 强制集中清算与风险防范目标的

矛盾34

二、 外在矛盾： 自律管理权及监管权间的矛盾和

中央对手方的核心地位与竞争政策的矛盾

35

 

第二章强制集中清算与风险防范目标的矛盾38

节匹兹堡共识下的风险悖论及其本质探析38

一、 匹兹堡共识下的风险悖论38

二、 中央对手方机制内在矛盾的本质分析41

第二节中央对手方机制内在矛盾之法律纾解方案选择47

一、 三大法律纾解方案之辩47

二、 风险监管与激励相容理念52

三、 危机处置与道德风险防范56

第三节激励相容理念下的风险监管路径59

一、 中央对手方承担义务的私益性基础考量60

二、 中央对手方自治空间的保障67

三、 中央对手方与清算会员间在风险管理上的激励关系促进72

四、 中央对手方私益行为规制78

五、 协商性监管83

六、 中央对手方风险管理信息的强制披露91

七、 中央对手方内部治理的特殊法律安排98

八、 小结106

第四节道德风险防范下的危机处置安排107

一、 事前准备107

二、 自力恢复114

三、 正式处置117

四、 小结121

本章结论122

 

第三章自律管理权及监管权间的矛盾124

节纵横关系网中的权力冲突及法律纾解之道124

第二节自律管理与监管的关系梳理及其权力配置131

一、 中央对手方自律管理与监管机构监管的关系梳理131

二、 中央对手方自律管理与监管机构监管的权力配置138

三、 小结151

第三节自律管理间的关系梳理及其权力配置152

一、 中央对手方自律管理与其他自律组织自律管理之关系梳理152

二、 清算所自律管理与交易所自律管理的权力配置161

三、 小结165

本章结论166

 

第四章中央对手方的核心地位与竞争政策的矛盾168

节中央对手方的核心地位与竞争政策的矛盾及其法律

纾解方案选择168

一、 中央对手方的核心地位与竞争政策的矛盾168

二、 法律纾解方案选择171

第二节中央对手方机制层面上的政府反竞争行为规制182

一、 中央对手方机制层面上的政府反竞争行为182

二、 政府设置市场壁垒行为的规制184

三、 政府强制指定交易行为之规制192

四、 中央对手方机制层面上的政府反竞争行为之规制程序196

五、 小结203

第三节中央对手方的反竞争行为规制204

一、 中央对手方的反竞争行为204

二、 中央对手方滥用市场支配地位行为规制204

三、 中央对手方协议垄断行为规制211

四、 中央对手方集中行为规制216

五、 中央对手方反竞争行为之规制程序219

六、 小结221

本章结论222

 

结论225

附录： 主要英文称谓缩略语228

参考文献231

后记240

2008年全球性金融危机的阴霾直至今天尚未消散，数年的研究让我们意识到，场外衍生品在为市场提供着流动性和灵活性的同时，其过度创新和复杂叠加，加之传统的双边清算机制所形成的交易信息和风险敞口不透明，致使金融机构风险头寸大量积聚，终造成国际金融市场的系统性风险。与此同时，实行中央对手方清算机制的场外衍生品市场在金融危机中表现优异，有效防止了系统性风险的进一步蔓延与扩散，由此，中央对手方清算机制成为防范金融市场系统性风险的“破局之棋”。2009年G20匹兹堡峰会上，各国监管机构就场外衍生品市场改革目标达成共识，一致同意在所有标准化场外衍生品市场中均应实行中央对手方清算机制。由此，中央对手方成为国际普遍确认的具有系统重要性的金融基础保障，也被国际社会认为是防范金融市场系统性风险的重要工具。

然而，中央对手方机制也并非完美无瑕。中央对手方机制同样存在局限性: 首先，中央对手方虽降低了对手方风险，却将分散的信用风险集中于自身；其次，标准化会削弱市场力量。中央对手方交易机制提高交易效率的前提是，与所有对手方进行的交易尽可能的标准化，从而降低个性化交易的成本。然而，标准化虽可以保证风险可控性和交易安全性，但会扼杀个性化市场需求与供给的活力，削弱市场内生的创新力量；再次，信息不对称在提高中央对手方交易效率的同时，也存在负面效果。国际中央对手方清算机制面对激烈的市场竞争，直接导致其准入资格不断被降低。原本不可能成交的双边交易，由于匿名交易和准入资格降低而完成在中央对手方的交易；后，中央对手方本身也面临内外风险。外部风险即对手方机构破产违约时中央对手方面临的违约风险，内部风险包括法律风险、管理风险、操作风险及机制设计不完善所致的系统性风险。以系统性风险为例，如果没有严格的保证金制度、抵押品管理制度和再抵押融资机制，中央对手方清算机制容易使交易对手成交，也同样容易使信用较差的交易方成交，这样就可能使信用较差的交易方获得增信，客观上降低了交易门槛，从而导致无追溯权的违约风险激增，终酿成系统性风险。从20世纪70年代至今，各国曾出现过中央对手方破产的案例。在此背景下，从法律角度重新对中央对手方机制进行反思和审视，建立完善的相应担保制度就显得尤为重要和迫切。

《衍生品市场中央对手方机制矛盾论: 问题剖释与法律纾解》一书，以中央对手方机制存在的矛盾为出发点，作者通过“提出矛盾—分析矛盾—纾解矛盾”的逻辑展开讨论。本书主要分为四个部分: 首先，在“中央对手方机制及其矛盾概论”一章，作者通过对于中央对手方机制的法律基础与作用原理的讨论，提出中央对手方机制存在的矛盾；其次，在“强制集中清算与风险防范目标的矛盾”一章，作者通过剖析强制集中清算与风险防范目标矛盾的本质，提出中央对手方机制矛盾本质是中央对手方机制安全作用与效率作用的失衡以及中央对手方公益性与私益性的失衡的观点；再次，在“自律管理权及监管权间的矛盾”一章，作者进一步分析出中央对手方机制矛盾是中央对手方自律管理权、监管机构监管权，以及其他自律管理权相互交错而产生的权力冲突问题，随之有针对性地提出相应法律纾解方案应是在梳理权力主体间的关系基础上进行的权力配置；后，在“中央对手方之核心地位与竞争政策的矛盾”一章，作者明确提出中央对手方的核心地位与竞争政策的三大矛盾，即衍生品市场结构层面上的反竞争性、中央对手方核心地位形成过程的反竞争性，以及中央对手方作为准政府的反竞争性。直面上述矛盾，作者终将中央对手方机制与竞争政策的协调方案作为法律纾解之道，即在承认中央对手方获得市场核心地位对于衍生品市场竞争状况具有不利影响的基础上，通过对中央对手方的竞争机制加以调整，降低中央对手方的反竞争性，从而提出使中央对手方机制与竞争政策协调并行的建议。

姜宇博士长期关注金融法制的建设与发展，对中央对手方相关法律制度有较为深入的研究，本书正是姜宇博士在其博士论文基础上进一步完善的成果。作为姜宇的博士生导师，我对本书的出版表示衷心祝贺，并期待本书能够引起读者的关注与共鸣，能够为推进我国中央对手方法律制度的研究与衍生品市场立法提供有益参考。

 

华东政法大学教授唐波2018年元月