非典型正犯与犯罪参与体系研究

反思共犯理论的结构性矛盾，探索重构共犯理论体系

 

 

在以限制的正犯概念为基石构建的正犯与共犯二元区分制语境下，面对复杂的犯罪参与问题，区分制倡导者为获得可欲且妥善的裁判结果，不得不放弃形式的正犯概念而转向实质的正犯理论，在传统正犯的延长线上，衍生出诸多非典型正犯类型。本书以正犯概念实质化为叙事背景，以非典型正犯为研究契机，反思性检讨限制的正犯概念与二元区分制立法的结构性矛盾，指出在正犯概念实质化的方向上，正犯的形象正与限制的正犯概念渐行渐远，并终滑向了单一正犯概念与统一正犯立法。比较而言，机能的统一正犯体系兼具形式合理性与实质正当性，值得肯定。鉴于我国共同犯罪立法的特殊性，以单一正犯概念与统一正犯体系为指导观念，重构我国共同犯罪理论不失为一种有益的学术探索。

 

张伟，甘肃庆阳人。华东师范大学法学院副教授，硕士研究生导师，刑法学博士，博士后，中国犯罪学学会理事，研究方向为比较刑法学、中国刑法学。出版专著一部，参编著作多部；在《清华法学》《法学家》《法商研究》《比较法研究》等刊物发表论文三十余篇，部分论文被《中国社会科学文摘》《人大复印资料》转载、摘录；主持国家社会科学基金、教育部人文社会科学研究项目、上海市哲学社会科学规划课题、中国博士后科学基金、中国法学会部级法学研究课题等研究项目十余项；研究成果曾获中国法学会“首届董必武青年法学成果奖”、中国犯罪学学会“优秀论文二等奖”等。

 

章 正犯概念的实质化

节 正犯概念实质化的叙事语境 

一、德、日等国和地区区分制立法例

二、二元犯罪参与体系特色

三、二元区分与正犯概念的实质化

第二节 正犯概念实质化及根基追问 

一、德、日正犯概念实质化趋势

二、正犯概念实质化演进路径

三、正犯概念实质化根基初步追问

四、正犯与共犯界限演进之我见

第三节 两种实质正犯概念理论初考 

一、“共谋共同正犯”与“正犯后正犯”概念的肯认

二、两种实质正犯概念的证成路径

第四节 实质正犯论本土化反思 

一、实质正犯论在我国的兴起

二、我国共犯立法语境下正犯概念实质化检讨

三、基于通说形成的一种可能的解决方案

第二章 “正犯后间接正犯”与犯罪参与理论

节 “多纳事例”与“正犯后间接正犯”概念的确立 

一、“多纳事例”及其问题

二、可能的解决方案与“正犯后间接正犯”之提出

三、“正犯后间接正犯”概念的确立

四、“正犯后间接正犯”之类型化展开

第二节 “正犯后间接正犯”中的共动及犯罪支配关系

一、“正犯后间接正犯”中的共动关系

二、“共犯”缺乏犯罪支配？

三、“共犯”缺乏优越的犯罪支配？

四、“正犯后间接正犯”视阈下犯罪参与之本质：实现犯罪的一种方法类型

五、“正犯后间接正犯”视阈下参与犯之不法评价及其向度

第三节 围绕“正犯后间接正犯”的体系性自省

一、基于形式侧面的分析

二、基于实质侧面的检讨

三、“正犯后间接正犯”：走向单一正犯体系的标志

第三章 “共谋共同正犯”与犯罪参与理论

节 “共谋共同正犯”的缘起与演进 

一、逻辑困境与应对方案：“共谋共同正犯”的缘起

二、实践需要与理论自洽之间：“共谋共同正犯”的演进

第二节 “共谋者”的“正犯性”

一、共同正犯的构造与归责原理：相互的间接正犯

二、“共谋”的意义及其类型

三、“共谋者”的间接正犯性

第三节 围绕“共谋共同正犯”的体系性自省

一、基于形式侧面的反思

二、基于实质侧面的检讨

三、“共谋共同正犯”：以限制正犯之名行扩张正犯之实

第四节 我国刑法语境下“共谋共同正犯”的应然走向

一、我国共同犯罪立法模式理论归属

二、我国刑法语境下“共谋共同正犯”的消解及其路径

三、对“共谋共同正犯”肯定论的批判

四、对“共谋共同正犯”消解论的其他观点的检讨

五、小 结 

第四章 间接正犯的泛化与统一正犯体系的确立

节 间接正犯的扩张与泛化 

一、间接正犯概念的生成

二、基于弥补处罚漏洞的再扩张

三、基于满足罪刑均衡功能的泛化

第二节 间接正犯的泛化与二元参与体系的自毁

一、间接正犯视阈下二元参与体系的形式逻辑弊病

二、间接正犯泛化趋势下二元参与体系的全面崩溃

第三节 间接正犯的泛化对犯罪参与体系建构的启示

一、参与犯的实行行为性及其确立

二、参与犯的违法性评价的基本向度

三、参与犯违法程度判断的应然维度

第四节 我国刑法语境下间接正犯概念的消解

一、围绕间接正犯肯定论的检讨

二、对间接正犯消解方案的合理选择

第五章 过失共同正犯与犯罪参与理论

节 过失共同正犯所涉问题及其实益

一、过失共同正犯可能涉及的共动现象及其设例

二、问题之关键及其实益

第二节 过失共同正犯的理论与实践及其检讨

一、过失共同正犯否定论的理论与实践

二、过失共同正犯否定论之检讨

三、过失共同正犯肯定论的理论与实践

四、过失共同正犯肯定论之检讨

第三节 我国过失共同正犯的理论与实践

一、我国过失共同正犯肯否两论概说

二、我国过失共同正犯肯否两论再检讨

第四节 过失共同正犯消解论 

一、围绕共同正犯本质之争及其回应

二、共同正犯构造新解

三、过失共同正犯之消解及其路径

四、过失的共动之于犯罪参与体系建构的启示

第六章 数人参与结果加重犯场合之刑法适用

节 结果加重犯的立法沿革与罪质构造

一、结果加重犯的立法沿革

二、结果加重犯的罪质

三、结果加重犯的构造

第二节 结果加重犯的共同正犯的理论与实践及其检讨

一、国外结果加重犯之共同正犯的理论与实践

二、国内有关结果加重犯之共同正犯的争论

三、结果加重犯之共同正犯的反思性检讨

第三节 结果加重犯的共同正犯之消解

一、共同正犯之构造与过失共同正犯之消解

二、数人参与结果加重犯之法律适用

三、数人参与结果加重犯的法律适用之于犯罪参与的体系性思考

第七章 限制的正犯概念与二元犯罪参与体系之全面批判

节 限制的正犯概念及其逻辑基石批判 

一、正犯与共犯性质当属相同

二、构成要件的解读方法：规范论而非存在论

第二节 正犯概念的泛化与限制正犯概念的破产 

一、非典型间接正犯与正犯概念的扩张

二、非典型共同正犯与正犯外延的泛化

三、小 结 

第三节 正犯概念实质化与二元区分制的反思性检讨 

一、规范上的层次关系与正犯概念的实质化

二、二元区分及其实质化的反思性检讨

第四节 犯罪参与场合违法判断的基本向度 

一、事实上的依赖而非法律上的从属

二、违法评价的独立性与限制从属性的破灭

三、余 论

第八章 统一正犯体系的展开与选择

节 统一正犯体系演进脉络考察

一、统一正犯体系学说史

二、统一正犯体系立法史

三、我国古代共同犯罪立法考略

四、近现代我国共同犯罪立法鸟瞰

第二节 统一正犯体系本体展开

一、意大利统一正犯立法概略

二、形式的统一正犯体系理论展开

三、机能的统一正犯体系：奥地利刑法典

四、机能的统一正犯体系之规范分析

五、两种统一正犯立法模式比较

第三节 统一正犯体系理论根基追问及整体评估 

一、统一正犯体系理论根基合理性追问

二、统一正犯体系优势评估

三、对统一正犯体系的误读及其匡正

四、结 语 

参考文献