描述
开 本: 16开纸 张: 胶版纸包 装: 平装-胶订是否套装: 否国际标准书号ISBN: 9787519757816
破产与各种不同的法律领域均会发生关联。当破产与其他法律领域发生关联时，仅仅依靠适用破产法，并不能完全解决问题。
《破产法新视阈：破产法与相关部门法的共生与融合》一书，不仅讨论了破产法与宪法、与《民法典》诸编的关系，讨论了破产法与公司法、金融法、财政法、税法的关系，还讨论了破产法与反垄断法、劳动法、环保法、诉讼法的关系，甚而讨论了破产法与司法和营商环境法治的关系。难能可贵的是，这些讨论都是从某个部门法的一个小专题切入，如在宪法部分探讨的是破产歧视与反歧视，在合同法部分探讨的是重整计划制定权的归属，在环保法部分探讨的是环境债权的清偿问题，这些讨论，不仅深化了破产法的细节研究，而且使得破产法与相关部门法的共生与融合关系具有扎实可信性。
章 破产法与宪法：以破产歧视与反歧视为视角
第二章 破产法与物权法：以特殊财产处理与一般程序规则为视角
节 非经营性资产在企业破产时的处理
第二节 债务人财产出售的程序
第三章 破产法与合同法：以重整计划制定权的归属为视角
第四章 破产法与侵权责任法：以大规模侵权纠纷的应对为视角
第五章 破产法与知识产权法：以知识产权许可合同的处置为视角
第六章 破产法与公司法：以顶层设计与微观治理为视角
节 破产规则在公司法中的顶层设计：以公司法修改为契机
第二节 破产规则在公司法中的替代机制：以强制注销制度为例
第三节 破产程序中公司的内部治理规则：以出资人权益保护为例
第七章 破产法与反垄断法：以垄断行为的规制为视角
第八章 破产法与金融法：以金融创新为视角
节 融资租赁的处理
第二节 破产隔离的原理
第三节 债务催收的实现
第四节 区块链时代的变革
第九章 破产法与财政法：以软预算约束为视角
第十章 破产法与税法：以税收债权的清偿为视角
第十一章 破产法与劳动法：以劳动债权的清偿为视角
第十二章 破产法与环境法：以环境债权的清偿为视角
第十三章 破产法与诉讼法：以和解程序与重整程序为视角
节 和解程序的改良
第二节 重整强裁的限缩
第十四章 破产法与司法制度：以破产法院与破产管理局为视角
第十五章 破产法与营商环境法治：以世界银行《营商环境报告》为视角
后 记
“赛达破产法丛书”总序
李曙光
2012年10月，国际破产协会（INSOL）年会在荷兰海牙召开。我携弟子张钦昱与会，并在会后与当时在荷兰马斯特里赫特大学留学的另一位学生陈夏红会合，仨人结伴同游伊比利亚半岛。当航班在里斯本波尔特拉机场降落，我们一行在机场大厅寻找出口，不期然间看到了一个与英文exit并列的葡萄牙语单词：Saída。这是我们认识的个葡萄牙语词汇，显而易见，它就是出口的意思。这个葡萄牙语单词，拼写和发音都近乎汉语拼音，我们一下就记住了。我一直在为自2008年5月创建的足球队寻找一个合适的正式队名，随着葡萄牙、西班牙的旅程次第展开，我们一路聊着足球，突来灵感，Saída，配上“赛达”的汉语音译，不就是我们需要的足球队队名吗？真是“踏破铁鞋无觅处，得来全不费工夫”。
足球，作为一种受人们喜爱的游戏，以其符合人性的天真自由的理念与严谨公平的规则成为好的市场经济模拟。所有的类足球运动游戏与市场经济，实际上都不能缺了“出口”。市场经济的“出口”就是市场退出，就是“破产”。
Saída，“赛达”的内涵是丰富的：
“赛”–可以理解成比赛、竞赛。市场经济是一套理想的经济交易与选择体系，也是一种竞争性游戏。这种游戏的魅力在于它是一种自由的比赛，一群自由的企业，一群自由的组织，一群自由的个人，可以自由选择参与其中的竞赛，也是一种充斥专业活力与创意冒险的竞争。
“赛”，也可以理解赛道或者规则。自由也有天花板，市场经济自由竞争是在规则支撑下的有序竞争、良性竞争。要实现市场经济自由竞争的理想，公平竞争的规则不可缺位，优胜劣汰的淘汰机制则是游戏吸引力的题中应有之义。
市场经济中任何自由的企业与个人，一方面要努力工作，创新冒险，去赢得竞赛；另一方面，也必须接受失利失败的可能。足球比赛与市场经济的压力与残酷性也表现在这方面。而这一点，恰恰是破产，这个文明社会法治框架下主体退出的商业安排，对这种压力与残酷性能提供一个好的Saída。
“达”–可以解释成到达、抵达。在足球世界中，球员参与比赛的目的就是去赢得比赛，要赢得比赛，必须要有球技与体能作基础，这是参与一项竞争运动的门槛与前提。在市场经济中，任何市场主体参与竞争，也是有行业门槛与合理目标的，为了抵达这个目标，市场主体需要专业能力，需要卧薪尝胆，需要殚精竭虑。恰当的目标，能够激发每一个市场主体的创造力，能够为市场主体提供绵延不绝的驱动力，能够延续市场主体基业长青的生命力。反之，因各种因素，市场竞争失败，则要及时止损，有序破产清算退出，以待来日东山再起。
“达”，也可以理解成通达、练达。球员在球场上要眼观六路，耳听八方，要有大场意识，球能传递出去。不仅要对自己的位置自负其责，而且要有补位意识。一个失球，虽可能是队友犯错引发的，但能补位而未补，则导致整个球队的失败。市场经济更是充满竞争，危机四伏，危中有机，机中藏危。主体视野开阔，具有大局观与系统思维，不能本位主义，更不能团队如散沙。也需要市场主体具有“世事洞明皆学问、人情练达即文章”的圆润。惟其如此，才能在波诡云谲的市场竞争中，立于不败之地。即便遇到挫折，陷入困境，也可即时重整，采取有效的拯救措施，转危为机。
无论如何，Saída，“赛达”与破产法是非常契合的。破产法作为市场经济的基本法，关注和研究的就是市场主体的“出口”问题。破产法的制度与程序设计，无论是破产清算后彻底退出市场，还是重整与和解后重新焕发活力，无非是为陷入困境的市场主体提供各种各样的“出口”，为充满无限可能的市场主体寻找出路。Saída“赛达”，通过公正公平的竞赛而达到，通过自由开放的出口而到达，这不正是破产法的内在精神吗？
中国破产法的实施恰逢中国传统经济结构性调整以及国际贸易大变局时代。如何应对这一经济与国际贸易大变局，面对经济结构调整如潮涌来的大挑战，对世界范围内的破产法理论与中国破产重组前沿问题的研究就显得尤为必要。为进一步整合中国破产法理论界与实务界研究力量，法律出版社法商分社社长薛晗提议将国内同行的优秀作品汇集成中国政法大学破产法与企业重组研究中心出品的精品丛书，我欣然同意，并力主将丛书命名为“赛达破产法丛书”。
我希望在不久的将来，“赛达破产法丛书”能够成为破产界同行阅读优质文献、分享作品的平台之一。由此，感谢并期待各位同行的襄助和支持！
是为序。
序
首先祝贺钦昱新著《破产法新视阈》的出版。这本专著讨论的主题很有涵盖性，它的副标题显示了这一点：破产法与相关部门法的共生与融合。我对此主题很感兴趣。藉此写序机会谈谈我对破产法与其他法关系的看法。
破产法与其他法的关系问题一直是个有意思的话题。
在国家立法领域，破产法被视为社会经济生活中一部与其他法律不很相关但又不可或缺的法；在法学教育领域，破产法被视为法律体系中的部门法，许多法学院把它当作一门选修课在上；在法学学科领域，破产法被视为民商法中商法的一部分，跟担保法、票据法地位一样；在司法领域，破产法被视为程序法，破产法庭或法官往往在意债务人进入重整、和解与破产清算何种程序；而在法律实践领域，管理人、债权人、债务人等利益相关人又把破产法当作一个可以综合解决产权、合同、债务清偿．实体更生或死亡的特別法。
毫无疑问，在国家法律系统中，特别是市场经济法律体系中，破产法是一部基本法，也可以说是市场经济的宪法。首先，破产法与市场经济运行相关。与市场经济运行相关的法律规则群可以分为三类，即市场主体进入的法律，如公司法、合伙企业法等；市场交易方面的法律，如合同法、证券交易法等；市场退出方面的法律，如破产法、企业注销法等。破产法是市场经济运行的底线法、出口法。其次，破产法与市场经济产权法律体系相关。产权的界定与保护是市场经济交易的前提与基石，没有产权的界定与保护，人们就不会有创业冒险与创新的热情和激励，反过来说，没有公平竞争与优胜劣汰，没有破产机制，产权界定与确认就失去了意义，产权交易流动的基础就不顺畅也不牢靠。后，破产法与市场经济监管法律相关。市场监管主要监管各要素市场，如金融市场、科技市场、房地产市场、劳动力市场、产品食品市场、医疗医药市场，这些要素市场的监管，目的是防止与打击这些市场可能出现的假冒伪劣、坑蒙拐骗等行为，保证市场交易的信用。但没有市场退出机制，没有破产法，市场的信用垃圾就不能得到及时有效的扫除，就不会实现市场出清。
具体到上述基础性法律体系涉及的部门法，与破产法的交集就更密切了。这里就谈谈两部法与破产法的关系。
一是担保法与破产法的关系。
一套设计科学且可操作性强的担保制度，对于破产中担保债权的实现很具现实价值。破产法中探讨担保问题的前提是明晰担保的内涵，这在《民法典》和《担保法》中均未有显性规定，比如在《民法典》第411条，宣告破产是浮动抵押财产确定的事由之一。在此情况下，管理人是否还能就确定的担保物，依据《企业破产法》第18条挑拣履行相关合同？又或者同一担保物上设立了固定抵押担保，两者受偿的先后顺序如何确立？再比如融资租赁，是否能视为一种动产担保合同，在允许管理人就该合同行使挑拣履行权的同时，当管理人选择保留该特定物时，相对人是否能够就此物获得优先受偿？当《企业破产法》与《担保法》在现阶段均相对滞后，难以完全回应实践的情况下，需要在修法安排中加强考量，厘清破产法中担保债权的内涵与外延，确保有担保债权人得到应有的保护。因此，细化破产法中的优先权划分就很重要。破产法中还涉及诸如船舶优先权、建筑工程款优先权类型，这些优先权种类并未为《企业破产法》纳入，导致与担保债权在破产清偿顺序上存在可争议性。同时，现行破产法也未明晰担保债权与共益债权和破产费用的优先地位，这可能会影响到担保债权的优先性。细化优先权类别有利于加强担保债权实现的操作性，避免因法律的模糊与冲突导致债权人权利难以得到充分的保护。对只能满足担保债权而后无产可破的债务企业的清算，特别是职工债权的清偿，有学者主张从担保债权人利益中切出一块，司法中这样处理就要很谨慎，好是由政府建立破产公益基金的方式来解决。
二是刑法与破产法的关系。
我国《刑法》中关于破产犯罪的规定集中在第162条，列举有三项罪名：“妨害清算罪”“隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪”“虚假破产罪”。无论是从对破产犯罪行为的认定，还是从破产行为的处罚上看，《刑法》中现有的关于破产犯罪的规定，都不足以发挥对于破产犯罪行为人的震慑作用。具体而言，《刑法》现有规定有以下四点不足：
，对妨碍破产实施的行为规制有疏漏。《刑法》第162条中所规定的针对会计账簿等妨害行为主要发生在破产前，“虚假破产罪”所规定的行为也主要指债务人在破产前就已实施的“隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产”行为，这使得对破产中实施的妨碍行为缺乏规制。“妨碍清算罪”所规定的情形发生于破产程序进行中，但其也仅适用于清算环节，而非重整、和解等其他环节。现有规定还缺乏对其他主体正确履行程序或者行使权利时，除现有“妨害清算罪”外其他妨碍行为，比如消极行为的规定，使得故意阻碍破产程序进行的债务人得以逍遥法外。此外，除债务人以外的其他主体，例如管理人、债权人等，也可能成为妨碍破产程序顺利进行的行为人，理应同样受到刑法的规制。
第二，对债权人的非法催债行为未有约束。由于个人破产制度的缺失以及受传统债权债务观念的影响，现实中即使是诚实债务人也可能难以获得他人的谅解和豁免，债务人有时反而处于弱势地位。债权人以超过一定限度、甚至以私人暴力手段催债的行为是对债务人合法权益的侵犯，是对破产制度的践踏，是对法律公信力的存疑，应受到刑法强制力的约束。
第三，对破产企业高管的责任规定不明确。企业，特别是上市公司的破产，高管人员是否需要承担责任？什么情况需要承担刑事责任？这些问题都需要在刑法中予以明确。如果不对高管人员的严重失职、贪污、甚至是滥用职权致使企业破产的情形加以威慑惩罚，将使得高管人员不当行权，损害债权人，乃至中小股东的利益，更将动摇破产制度赖以实施的信用根基。
第四，对破产犯罪行为的处罚规定不到位。《刑法》第162条中三项罪名的刑罚，有期徒刑不过7年，罚金多不过20万，这样的刑罚程度显然难以对实施逃废债者施加足够的威慑力，不适应社会的发展变化。较低的违法成本使得刑法中针对破产犯罪的惩罚大打折扣，给不诚信者以可趁之机。
破产法的实施离不开社会的信用土壤，以公法之强制力有效惩治蓄意破坏信用基础的债务人，有助于惩戒逃废债行为，推动破产法的有效实施。完善破产犯罪规制体系，应当从以下三个方面着手：
其一，区分虚假破产和破产欺诈，强化破产过程妨碍行为规制。虚假破产应以是否达到破产原因作为界分依据，破产欺诈则应以是否构成民法和破产法上的欺诈行为作为判断标准。应对现行《刑法》中虚假破产罪的适用主体、行为规范和法定刑等作出调整。无论真假破产，都可能存在破产欺诈行为。区分虚假破产与破产欺诈行为，并在此基础上，就虚假破产和破产欺诈社会危害程度的不同做出不同力度的处罚，有利于推动正确认识破产制度，打击逃废债行为。
其二，明确破产程序中不同主体刑事责任范围，确立底线思维。《企业破产法》第125条规定，“企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任”。第131条进一步指出，“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”刑法对《企业破产法》的转致适用却语焉不详。同时，须对破产犯罪适用的“高级管理人员”范围加以明确，像失职罪、滥用职权罪的主体，多为“国有公司、企业、事业单位人员”。其他性质企业的高管人员同样有可能实施破产犯罪行为，实践中，上市公司高管人员的行为往往更具有社会影响力，更应受到规制。破产程序中的其他主体，如债权人、破产管理人等也可能做出超过法律限度范围的行为，其在破产犯罪中的刑事法律责任需要明确。
其三，应加强对破产管理人等相关主体刑事责任的完善。针对滥用破产程序以及妨碍破产程序的行为应予以刑法制裁，完善妨害清算罪、徇私舞弊造成破产亏损罪、隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪与破产法的衔接。
其四，运用法经济学思维分析破产犯罪行为，适度提高破产犯罪刑罚力度。适当的刑罚制度，才能正确地发挥刑法的社会作用。对于破产犯罪行为，一方面可以通过提高自由刑的年期，进一步震慑意欲实施逃废债者：另一方面，应综合运用成本收益分析等经济学手段，确定合理的罚金比例，既要达到惩治犯罪作用，又要确保后续破产程序的正常进行。
建立完整的破产犯罪刑法规制体系，实现对破产全过程和破产程序各主体的覆盖，对于推进破产法的有效实施具有重大意义，破产法的实施现状要求其应当与刑法合力惩治破产犯罪，才能充分发挥破产机制在市场经济中的作用。
钦昱的《破产法新视阈：破产法与相关部门法的共生与融合》一书，比我上面讨论的领域更为广泛，视野更为开阔。在新书中，他不仅讨论了破产法与宪法、与《民法典》诸编的关系，讨论了破产法与公司法、金融法、财政法、税法的关系，还讨论了破产法与反垄断法、劳动法、环保法、诉讼法的关系，甚而讨论了破产法与司法和营商环境法治的关系。尤其难能可贵的是，这些讨论都是从某个部门法的一个小专题切入，如在宪法部分探讨的是破产歧视与反歧视，在合同法部分探讨的是重整计划制定权的归属，在环保法部分探讨的是环境债权的清偿问题，这些讨论，不仅深化了破产法的细节研究，而且使得破产法与相关部门法的共生与融合关系具有扎实可信性。
“师傅领进门，修行在个人”，钦昱在我的学生中，属于不怎么愿意出头露面的那种。但他天资聪颖，才气过人，尤其是他平时心神泰然，静若处子。其埋头读书、闷声做学术的功夫，现在许多青年学者绝难做到。他脑勤手也勤，曾创下两年发表15篇论文，其中包括10篇C刊论文的记录，而且篇篇皆是学术高质量，确有“面壁十年图破壁”“不写文章一句空”的劲头。值此钦昱新书出版之际，我希望他始终保持这种功夫与劲头，在学术征途中行稳致远，佳作井喷。是为序。
李曙光
2021年8月暑期於蓟门法大
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