描述
开 本: 16开纸 张: 胶版纸包 装: 平装是否套装: 否国际标准书号ISBN: 9787519755140
立足于法官思维，从思路、方法、技术的角度，对建设工程合同纠纷如何进行审查、支解、拆分、送达、保全、现场勘验、调查取证、庭前会议、举证质证、组织鉴定、庭审驾驭、决断、调解、裁判文书制作、二审审理等方面探讨处理路径，提供实用、有效的法官操作方法的指引。同时，附之以大量生动、精彩的案例，展现具体方法的实践应用过程，突出表现为”解构与重塑”。
本书的亮点有以下三个：一是将工程价款争议案件分为静态审查与动态审查的九个步骤，各步骤之间存在严密的逻辑递进关系，所有案件均可通过该方法予以支解、拆分并分别审查、厘清思路，此为笔者所原创并力推的经典之处；二是结合《民法典》及《建设工程司法解释（一）》，在有关工程造价、质量、工期司法鉴定的运用上，既总结既有规则，又有所创新和完善，侧重于实践可操作性，对提高司法鉴定的质量和效率有所裨益；三是完全以法官作为裁判者的视角，从收案、审案、断案的自然流程角度考虑案件，每个步骤既结合民事诉讼法等程序法的规范操作，又针对建设工程合同纠纷的特殊性作了一些简化、优化以及扩充，完整呈现程序法如何为具体的部门法所服务。本书所举案例一般分为【案情】【审理】【评析】三个部分，绝大多数均为笔者亲身经历，真实性毋庸置疑，但所涉及的姓名、名称、项目等则为杜撰，雷同勿怪。
目录是一本书的精华。
——作者语
篇概论
章
建设工程合同
纠纷案件的特点
1.法律关系复杂
2.法律法规及相关规定繁杂
3.疑难问题众多
4.技术门槛高
5.审理周期长
6.案件标的大，诉讼请求多
7.无效合同比例高
8.服判率低、发改率高
第二章
法官审理工程
案件的心态
1.畏难情绪
2.不能超审限
3.不要被改判或者发回重审
4.当事人及时提交证据
5.审理进程稳步推进
6.被告积极应诉，避免缺席或公告
7.诉讼主体越少越好
8.事实与争议焦点尽量清楚、明确
9.实事求是，注重实体公平和利益平衡
第三章
建设工程相关案由
概览
1.建设工程合同纠纷
2.建设工程施工合同纠纷
3.建设工程分包合同纠纷
4.装饰装修合同纠纷
5.建设工程价款优先受偿权纠纷
6.建设工程勘察、设计、监理合同纠纷
7.铁路修建合同纠纷
8.农村建房施工合同纠纷
9.其他建设工程合同纠纷案由
本篇小结
第二篇庭前准备
第四章
诉讼材料的初步审查
1.主体是否适格
2.诉讼请求与请求权基础
3.基础材料是否齐备
第五章
主管与管辖
1.仲裁主管
2.专属管辖
3.级别管辖
第六章
送达
1.送达的原则
2.送达时的沟通
3.送达时的引导
4.送达时的自认
5.送达时的调解
6.送达后的反馈
第七章
保全
1.保全的影响
2.保全的基础材料
3.保全的必要性审查
4.保全中的实体判断
5.解除保全
6.避免保全战
7.保全与管辖权衔接
第八章
合议庭的组成与分工
1.承办法官的地位和作用
2.合议庭的组成
3.合议事项
4.实质性合议
本篇小结
第三篇合同静态审查
第九章
合同关系
1.请求权基础分析方法
2.坚持合同相对性为原则，突破合同相对性为例外
3.是否存在合同关系的判断
4.有权代表情形下的合同相对人
5.表见代理情形下的合同相对人
6.挂靠情形下的合同相对人
7.指定分包情形下的合同相对人
8.多份合同能否一并诉讼
第十章
合同内容
1.合同形式
2.常见合同内容审查要点
3.招投标合同审查要点
4.合同内容矛盾或约定不明
5.无合同案件合同内容的查明
第十一章
合同性质
1.合同性质与案由
2.名为供货安装合同实为建设工程施工合同
3.名为买卖合同实为建设工程施工合同
4.名为租赁合同实为建设工程分包合同
5.名为建设工程勘察合同实为承揽合同
6.名为制作安装合同实为定作合同
7.名为建设工程分包合同实为定作合同
8.挖机、塔吊等机械台班费用的性质
9. EPC工程中采购设备的合同性质
10.名为劳务分包实为建设工程分包合同
11.名为内部承包实为挂靠合同
12.转包与挂靠、违法分包的联系与区别
13.“建设工程”的边界
14.工程建设部分工作与建设工程分包
15.合同性质查明的法律效果
第十二章
合同效力
1.合同效力的司法意义
2.合同效力与诉讼请求
3.建设工程合同无效的十一种类型
4.建设工程合同无效后的归责
5.建设工程合同无效的法律效果
6.合同效力查明示例
7.建设工程合同无效的思考
本篇小结
第四篇合同动态审查
第十三章
履行
1.未履行
2.部分履行
3.终止履行
4.完工
第十四章
竣工
1.竣工的法律意义
2.竣工的程序性事项
3.完工/交工/竣工的联系与区别
4.工程竣工验收报告
5.建设工程竣工验收备案
6.发包人出具的竣工证明
7.甩项竣工验收
8.分部分项竣工验收
9.发包人擅自使用
10.发包人故意拖延验收
第十五章
应付款（工程造价）
1.工程造价的法律意义
2.工程造价与工程价款
3.常见工程计价方式
4.常见工程计价方式识别和运用
5.一般情形下的工程造价的举证
6.协商一致达成合意
7.自认与确认
8.固定总价无变更
9.通过已有证据可直接计算
10.默示条款的适用
11.审价报告
12.结算报告
13.工程造价司法鉴定
14.其他应付款
15.项目应付总价款
第十六章
已付款及应扣款
1.常见的已付款
2.已付款的举证简化
3.已付款的其他证明目的
4.应扣款
5.已付款、应扣款的若干难点
6.终极手段
7.已付款对造价的影响
第十七章
结算款
1.工程决算与工程结算
2.结算与竣工
3.“大结算”与“小结算”
4.结算成果
5.结算三种结果
6.结算协议无效或者可撤销
7.结算款的拒付抗辩
8.结算的法律意义
9.财政审计结论与工程结算
10.结算协议的管辖问题
本篇小结
第五篇审理程序
第十八章
庭前会议
1.程序性事项
2.起诉与答辩
3.举证
4.质证
5.补充证据
6.处理反诉
7.决定是否启动司法鉴定
8.庭前会议示例
第十九章
调查取证
1.相关依据
2.当事人申请调查取证
3.依职权调查取证
4.调查取证应注意的问题
第二十章
释明1.释明权的一般含义
2.程序性事项的释明
3.诉讼请求及法律问题的释明
4.事实和证据问题的释明
5.裁判的释明
6.建设工程合同案件中应充分重视释明权
第二十一章
现场勘验
1.现场勘验的目的
2.现场勘验的必要性
3.现场勘验的时间
4.现场勘验的组织与协调
5.现场勘验笔录
第二十二章
开庭审理
1.排庭
2.阅卷并制定庭审提纲
3.开庭准备
4.法庭调查
5.法庭辩论
6.后意见
7.询问调解意愿
8.当庭宣判
9.下一步安排及处理
10.庭审次序的优化
第二十三章
庭审二次架构
1.无争议事实的归纳和确认
2.争议焦点的明确和修正
3.争议焦点充分调查和辩论
4.争议焦点与无争议事实的转化
5.诉讼请求与请求权基础的二次审查
本篇小结
第六篇审后程序
第二十四章
案件决断
1.是否有望撤诉
2.是否有望调解
3.判决是否难以回避
4.先行判决
5.多手准备
6.宣判的确定
第二十五章
调解
1.调解的原则
2.调解的时机
3.调解的方法
4.调解的技巧
5.调解中防范虚假诉讼
6.特殊群体的调解
7.调解书的履行
第二十六章
民事判决书的
制作与改进
1.民事判决书的结构
2.当事人意见归纳不足
3.证据列举烦冗
4.事实认定错漏
5.争议焦点归纳不准确
6.论证说理不清
7.提高民事判决书质量的建议
8.对起诉状与证据清单的反思
第二十七章
建设工程合同
纠纷案件二审
1.初步审查
2.阅卷
3.庭前会议
4.二审庭审
5.一、二审法官之间的交流
6.二审决断
7.二审调解
8.二审维持
9.二审改判
10.发回重审
本篇小结
第七篇司法鉴定
第二十八章
司法鉴定的法律意义
1.鉴定意见是法定证据种类之一
2.鉴定意见多是间接证据
3.其他对外委托事项
4.与工程案件有关的其他鉴定
5.鉴定意见的证明力
6.鉴定不能
7.三大鉴定的关系
第二十九章
工程造价鉴定
1.鉴定的启动
2.鉴定的委托
3.鉴定的实施
4.鉴定意见书
5.若干程序性问题
6.若干实体性问题
本篇小结
第八篇工程质量、工期审理路径
第三十章
工程质量问题概述
1.工程质量缺陷
2.工程质量通病
3.工程质量事故
4.工程质量问题的五个维度
5.显性质量问题与隐性质量问题
6.工程质量与造价、工期
第三十一章
工程质量案件
初步审理
1.请求权基础的分类和初步证据
2.组织质证并认证
3.决定案件审理方向
第三十二章
工程质量鉴定
1.启动鉴定
2.鉴定的委托
3.鉴定的实施
4.鉴定意见书
5.鉴定后的决断
第三十三章
修复方案及其
造价
1.设计单位的独特地位
2.不是鉴定似鉴定
3.修复方案的司法鉴定
4.修复方案的审查
5.修复方案的造价鉴定
6.典型案例
第三十四章
工期
1.工期相关概念
2.工期对工程造价、质量等的影响
3.工期争议的举证
4.工期鉴定的现状
5.工期鉴定的必要性审查
6.工期鉴定不能的处理方式
7.费用索赔
本篇小结
第九篇特殊、疑难案件审理思路
第三十五章
建设工程价款
优先受偿权
1.优先权不应调解确认
2.优先权的权利主体
3.不宜折价、拍卖的工程
4.工程质量合格是优先权行使的前提
5.优先权行使的范围
6.优先权行使的期限
7.优先权请求的主文表达方式
第三十六章
实际施工人
1.实际施工人的基本解读
2.现实的滥觞
3.审理思路
4.关于实际施工人制度的思考
第三十七章
工程总承包
1.工程总承包的基本解读
2.工程总承包模式的分类
3.审理工程总承包案件应当注意的要点
第三十八章
若干审理技巧与方法
1.审慎应对相反陈述
2.善用推定规则
3.找出反常行为的合理解释
4.朴素的价值判断和利益平衡观
第三十九章
如何提高案件
审理效率
1.四个基本维度
2.各方主体紧密配合
3.畅通沟通渠道
4.可视化的应用
5.加强知识和经验积累
6.建设工程合同纠纷审判的展望
第四十章
审理思路的
再演绎
1.审理思路的逻辑论证
2.审理思路向代理思路演化
3.对其他合同类案件的启示
本篇小结
第十篇仲裁
第四十一章
工程案件仲裁
1.终局性
2.私密性
3.专业性
4.规避诉讼管辖
5.自由裁量权更大
6.“一揽子”解决
第四十二章
加强工程案件
仲裁的思考
1.全面提高建设工程案件仲裁的质量
2.树立独特而有公信力的建设工程仲裁品牌
3.加强沟通交流获得支持
本篇小结
结语什么样是好律师与好法官？
附录
人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）
建设工程施工合同纠纷鉴定指引
跋
致谢
作为一名法官，利明所撰写的本书，源于其一线审判经验的总结，具有极强的实务性；作为一名法官学院的教师，利明为法官们介绍他的审判思维和方法，生动精彩。“法官教法官”的教学模式下，注重教学实践所形成的理论与实务相结合，是法官培训质量和效果的重要保障。
——蒋惠岭 国家法官学院副院长
“陌上人如玉，公子世无双。”曾多次见证了建设工程法律界的“周公子”以其轻松、专业、激情的演讲誉享京华。尤其欣慰地看到他把自身经验归纳总结后形成成果，并慨然地分享给大家。相信您一定有丰硕的收获。
——李琪 《建设工程司法解释（二）》起草人之一
建设工程合同纠纷案件之疑难复杂，有目共睹。如欲取得良好质效，需要全维的视角，清晰的思路，有效的方法，这是规范与实践，技术与法律，逻辑与经验协力成就的裁判艺术。静心阅读本书，诸君定能体会其中之美。
——辛正郁 北京市天同律师事务所高级合伙人
本书将合同法的基本理论从审判实务的角度予以解构并重新融汇成独特的办案思路，同时根据建设工程合同纠纷的特点按照审理程序进行生动而翔实的演绎，是理论与实践相结合的精华之作。
——何红锋 南开大学法学院教授、博士生导师
作者将审理建设工程合同纠纷案件的思维、方法、技巧、心得等完整展现，特别是首创了工程价款纠纷案件的静态审查与动态审查的方法论体系，对如何防止“以鉴代审”等痛点问题提出了真知灼见。这些无疑对仲裁员审理建设工程案件亦具有重要的借鉴意义。
——丁建勇 北京仲裁委员会副秘书长
前 言
建设工程合同纠纷历来是民商事案件审判中为疑难复杂的类型之一，其标的大、法律关系复杂、专业性强、息诉服判率低等特点有目共睹。从笔者近年来在全国各地讲学时接触的法官、仲裁员与律师的情况来看，将建设工程合同纠纷作为一类单独的、特殊的、专业性的案件来认识的，仍然系少数。加上法官“岗位轮换”、律师“为稻粱谋”等客观因素，很少形成专业、稳定、高效的建设工程合同纠纷案件审判队伍，致使积案、错案多发，备受诟病。有些法官将建设工程合同纠纷作为普通商事案件，机械依据《建设工程施工合同（示范文本）》中通用条款的约定判案；有些仲裁员对工程施工技术、工程经济管理实践知识不熟悉，在工程资料的证明力比较上采取武断的判断；有些律师对工程质量问题不理解，对外观缺陷型的质量缺陷夸大为结构安全性、功能适用性的严重质量缺陷并以此拒付价款等。案件的审理往往发展成“法官很懵，律师很累，鉴定人很为难，当事人很不满意”的终结果。
目前有关建设工程法律的书籍多数是从实体规则的角度出发进行分析、论证、解释。本书希望另辟蹊径，结合笔者多年办理相当数量（可能全国多）建设工程合同纠纷的宝贵经验，立足于法官思维，从思路、方法、技术的角度，对建设工程合同纠纷如何进行审查、支解、拆分、送达、保全、现场勘验、调查取证、庭前会议、举证质证、组织鉴定、庭审驾驭、决断、调解、裁判文书制作、二审审理等方面探讨处理路径，提供实用、有效的法官操作方法的指引。同时，附之以大量生动、精彩的案例，展现具体方法的实践应用过程，突出表现为“解构与重塑”。
需要特别说明的是，建设工程合同纠纷作为三级案由，包含了以下九个四级案由：建设工程施工合同纠纷、建设工程分包合同纠纷、装饰装修合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷、建设工程监理合同纠纷、铁路修建合同纠纷、农村建房施工合同纠纷。但司法实践中后六者案件数量极少，故本书所指的建设工程合同纠纷，如无特殊说明，则主要针对建设工程施工合同纠纷、建设工程分包合同纠纷及装饰装修合同纠纷。
本书的亮点有以下三个：一是将工程价款争议案件分为静态审查与动态审查的九个步骤，各步骤之间存在严密的逻辑递进关系，所有案件均可通过该方法予以支解、拆分并分别审查、厘清思路，此为笔者所原创并力推的经典之处；二是结合《民法典》及《建设工程司法解释（一）》，在有关工程造价、质量、工期司法鉴定的运用上，既总结既有规则，又有所创新和完善，侧重于实践可操作性，对提高司法鉴定的质量和效率有所裨益；三是完全以法官作为裁判者的视角，从收案、审案、断案的自然流程角度考虑案件，每个步骤既结合民事诉讼法等程序法的规范操作，又针对建设工程合同纠纷的特殊性作了一些简化、优化以及扩充，完整呈现程序法如何为具体的部门法所服务。本书所举案例一般分为【案情】【审理】【评析】三个部分，绝大多数均为笔者亲身经历，真实性毋庸置疑，但所涉及的姓名、名称、项目等则为杜撰，雷同勿怪。
所以，实务性和可操作性是本书所坚持的首要原则。建设工程合同纠纷如果没有上百件案件的审判积累，很难形成融会贯通的完整思路。各级人民法院（特别是一审法院）从事建设工程合同纠纷案件审理的法官、各地从事建设工程案件仲裁的仲裁员，为本书推荐群体。希望通过本书，能够帮助法官和仲裁员迅速厘清审理思路，牢固把握审理方向，熟练运用审理技巧，稳步推进审理进程。有志于专业从事建设工程法律诉讼和非诉服务的律师，亦可通过本书的学习，了解建设工程合同纠纷案件中裁判者的思维并有针对性地进行演绎，尽快将原有思路转换为建设工程案件的代理思路，以期优化策略，更好地为当事人提供法律服务。当裁判者思路不清、举棋不定、无从下手时，也可以将本书推荐给他（她），毕竟，说服裁判者是律师的终极目标。司法鉴定人亦可通过本书的学习，掌握裁判者思维以及调解、沟通的方法和技巧，以期与法官、仲裁员及代理人等通力合作，在同一语境下交流，稳步推进鉴定进程。施工企业法务、建设行政主管部门工作人员、高校研究人员等也是本书所强烈推荐的人群。
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