国际招投标及国际商事争端解决机制法律指南

丰富实践经验的聚焦与启迪
复杂多样案例的映照与沉思 

我国提出的“一带一路”倡议，得到越来越多国家的积极响应和热情参与，在深化供给侧改革和去产能方面取得重大进展，为企业创新和有能力的企业“走出去”创造了良好的机遇，可谓前途光明，任重而道远。本书主要针对中国中小企业“走出去”面临的有关国际招投标及国际商事争端解决等涉外法律实务问题，系统地讲解和论述中小企业“走出去”涉及的海外机构设立、国际招投标活动实践、国际项目总承包合同制作和签署，以及国际合同风险防范和国际商事争端解决机制等国际商事法律问题，具有很强的实践性和可操作性。本书可作为中小企业参与“一带一路”项目和海外投资的培训教材，也可以作为高等学校相关专业的国际招投标实务教材及参与国际招投标企业的参考用书。

王春晖

资深翻译，1984年毕业于郑州大学外语系，2002年在中国政法大学国际法在职研究生班学习，南京邮电大学信息产业发展战略研究院兼职研究员，中国电信集团国际部高级顾问，从事国际商事工作三十余年，先后参与中日、中韩、中美、亚欧、亚太2号、环球光缆等大型国际海底光缆通信项目的建设和管理工作，具有丰富的国际招投标经验。多年参与联合国国际电信联盟《国际电信规则》的审议工作，并担任专家组副主席职务。
 
敬云川
高通律师事务所主任，中国国际经济贸易仲裁委仲裁员，瑞中世界丝路促进会执行会长。曾就职于全国人大常委会法制工作委员会，参与重要法律的起草、调研、修改和翻译工作。任北京知识产权研究会副会长，中国投资协会首席法律顾问，中国知识产权研究会学术顾问，上市公司独立董事，国家律师学院、西南政法大学和首都经济贸易大学客座或兼职教授。

目 录

CONTENTS

第 1 章 海外机构设立

1.1 海外机构的设立及法律地位

1.1.1 海外机构的设立

1.1.2 海外机构的法律地位

1.2 海外机构设立前的准备工作

1.2.1 海外机构设立前，如何剖析不同国别情况

1.2.2 海外机构设立前，如何进行市场动态调研

1.2.3 海外机构设立前，如何了解目标投资国的最新动态

1.2.4 海外机构设立前，如何选择和确定意向目标投资国

1.2.5 如何确定派遣人员并迅速展开前期准备工作

1.3 海外机构设立时，哪些服务必须得到及时提供

1.4 海外机构设立时，如何确定咨询服务提供者

1.4.1 如何邀请当地有资质的服务机构提供报价

1.4.2 如何制作规范的咨询服务询价书

1.4.3 如何正确评估咨询服务机构的建议书

1.4.4 如何对所提交建议书的相关问题进行澄清

1.4.5 如何确定潜在的咨询服务提供商并及时开展商务谈判

1.4.6 如何做好与咨询服务提供商的合同签约工作

1.5 海外机构设立时，国内需要做好哪些准备工作

1.5.1 必须准备完备的材料

1.5.2 必须建立必要的规章制度

1.6 海外机构重要规章制度的要义

1.6.1 《海外机构合同管理办法》的要义

1.6.2 《海外机构财务管理办法》的要义

1.6.3 《海外机构人力资源管理办法》的要义

1.6.4 《海外机构印章管理办法》的要义

1.7 海外机构设立路线图

阅读参考1.1 《企业境外投资管理办法》（2018年）

阅读参考1.2 《中央企业境外投资监督管理办法》（2017年）

阅读参考1.3 《关于进一步引导和规范境外投资方向的指导意见》（2017年）

阅读参考1.4 《民营企业境外投资经营行为规范》（2017年）

阅读参考1.5 《境外投资敏感行业目录（2018年版）》

阅读参考1.6 《中国对外投资报告》（2017年）

阅读参考1.7 《××公司市场调研与运营可行性研究询价书》

阅读参考1.8 《××公司合同管理办法》

阅读参考1.9 《国有企业境外投资财务管理办法》（2017年）

阅读参考1.10 《××公司财务管理办法》

阅读参考1.11 《××公司人力资源管理办法》

阅读参考1.12 《××公司海外机构印章管理办法》

第 2 章 国际招投标

2.1 国际招投标概论

2.2 国际招投标方式

2.3 国际招投标程序

2.4 招标书制作

2.4.1 投标邀请函

2.4.2 投标人须知

2.4.3 投标人资格要求

2.4.4 招标标的描述

2.4.5 招标标的物规格、品种、数量要求

2.4.6 招标书报价要求

2.4.7 招标标的交付期、交付方式要求

2.4.8 投标书送达时间和地点规定

2.5 投标书制作

2.5.1 投标总体概述及投标人保密承诺书

2.5.2 投标人须知应答书

2.5.3 投标商务标书应答书

2.5.4 投标技术标书应答书

2.5.5 投标书报价详细说明文件

2.5.6 投标标的交付期限及交付方式应答书

2.5.7 投标书送达注意事项

2.6 开标工作要求

2.6.1 开标场地选择

2.6.2 开标出席人员

2.6.3 开标过程记录

2.6.4 开标结果公布

2.7 评标工作要求

2.7.1 评标标准的制定（开标前完成制定）

2.7.2 评标委员会的成立

2.7.3 导致投标文件被否决的重大因素

2.7.4 综合评标结果

2.8 投标标书澄清问题

2.8.1 具体操作

2.8.2 注意事项

2.9 中标通知书

2.9.1 中标通知书编写要点

2.9.2 中标通知书的法律责任

2.10 与中标人谈判

2.10.1 具体操作

2.10.2 注意事项

2.11 国际招投标流程图

阅读参考2.1 《中华人民共和国招标投标法》（2017年）

阅读参考2.2 《招标文件备案表》（样本）

阅读参考2.3 《委托招标代理合同》（样本）

阅读参考2.4 《投标邀请函》（样本）

阅读参考2.5 《投标人须知》（样本）

阅读参考2.6 《投标人保密承诺书》（样本）

阅读参考2.7 《国际招标程序范例》（中美海底光缆网络）

阅读参考2.8 《评标委员会和评标方法暂行规定》

阅读参考2.9 《中标通知书》（样本）

第 3 章 总承包合同

3.1 合同的相关概念

3.1.1 合同的概念

3.1.2 合同的分类

3.2 总承包合同的概念

3.3 总承包合同的制作

3.3.1 总承包合同的前言

3.3.2 总承包合同的定义

3.3.3 总承包合同的标的

3.3.4 总承包合同的相关文件

3.3.5 总承包商责任

3.3.6 对工程项目的技术要求

3.3.7 对工程项目的工作计划要求

3.3.8 对总承包合同履约担保的规定

3.3.9 对工程质量担保的规定

3.3.10 临时验收之前对工程项目可能造成的损害

3.3.11 人身伤害和财产损害

3.3.12 保险

3.3.13 工程项目暂停

3.3.14 总承包合同履行期间的合同变更

3.3.15 总承包合同价格

3.3.16 与总承包合同相关的税费和关税

3.3.17 工程分包和委托

3.3.18 付款条件

3.3.19 货权转移

3.3.20 验收

3.3.21 质量担保

3.3.22 长期支撑

3.3.23 工程项目延期

3.3.24 便利终止

3.3.25 因违约终止合同

3.3.26 因不可抗力终止合同

3.3.27 知识产权保护与赔偿

3.3.28 信息保护和技术保障

3.3.29 申请许可证、海关清关和其他许可手续的责任

3.3.30 联系地址

3.3.31 合同条款题目

3.3.32 责任范围

3.3.33 合同条款的可分割性

3.3.34 总承包商遵纪守法

3.3.35 争端解决

3.3.36 保存账簿

3.3.37 整体协议和修订补充

3.3.38 各方之间的关系

3.3.39 买方的代理人和代表

3.3.40 继承人约束

3.3.41 总承包合同生效

3.3.42 信息公开性

3.3.43 软件

3.3.44 签字

3.4 总承包合同与一般贸易合同的区别

3.5 国际贸易术语解释通则

3.5.1 制定与修订

3.5.2 国际贸易术语的作用

阅读参考3.1 《中华人民共和国民法总则》（2017年）

阅读参考3.2 《中美海底光缆系统总承包合同》案例

阅读参考3.3 《2010年国际贸易术语解释通则》

第 4 章 国际商事争端解决机制

4.1 争端解决方式

4.2 和解

4.2.1 和解概述

4.2.2 和解程序

4.2.3 和解协议

4.3 国际商事调解

4.3.1 中国国际贸易促进委员会争端调解中心

4.3.2 香港国际仲裁中心

4.3.3 国际商会调解规则

4.3.4 斯德哥尔摩商会仲裁院调解规则

4.4 国际商事仲裁

4.4.1 国际商事仲裁机构

4.4.2 中国仲裁机构

4.4.3 国际投资仲裁

4.4.4 国际工程仲裁

4.5 国际商事诉讼

4.5.1 国际商事诉讼程序

4.5.2 国际商事诉讼注意事项

4.5.3 国际商事诉讼发展趋势

4.6 国际工程争端解决方式

4.6.1 国际工程非诉讼解决方式

4.6.2 国际工程合同争端解决惯例

4.7 合同争端解决机制分解图

前  言
PREFACE
推进“一带一路”建设，是党中央、国务院根据全球形势变化和我国发展面临的新形势、新任务，统筹国内国际两个大局做出的重大战略决策。我国企业在参与“一带一路”的建设中，面临和涉及诸多国际贸易惯例和国际法律问题，其中“国际招投标”和“国际商事争端解决”问题尤其重要。
国际招投标是一种国际惯例，是一种国际商品和服务的交易行为，这个交易行为的过程涉及两个方面：招标和投标。招投标是市场经济高度发展的产物，也是一种应用技术和经济方法与市场行为相融合的竞争机制，是有组织开展的择优交易方式。
国际招投标是企业通过国际市场竞争机制，有组织开展择优成交的一种重要方式。这种方式在物资、工程和服务的采购行为中，招标人通过事先公布的采购要求，吸引众多的投标人按照同等条件进行平等竞争。本书内容不仅包括国际招标、投标及国际合同争端的解决，还包括企业在海外机构的国际项目总承包合同的制作、签署，以及合同签订、履行中的法律风险的防范与纠纷解决机制。
第1章介绍海外机构设立。重点论述如何有效设立海外分支机构，包括前期海外市场调研，不同国别政治、经济、法律等环境评估，具体法律文书准备，公司内部策划准备，决议决策审批流程，各项内部规章制度建立，海外市场推广与营销准备，投资风险管控，人才培养、选拔和使用等，清晰地勾勒出规范设立海外分支机构详尽的路线图，确保其能够高效、有序地开展工作，为开拓海外市场奠定坚实基础。
第2章介绍国际招投标。详细论述规范化招投标活动在国际商事环境下的应用情景，从招投标标书的准备、制作，到发标、投标、开标、评标、中标、谈判、签署合同等各个方面，充分展现“公开、公平、公正”的理念，并通过典型案例帮助读者全面理解招投标的完整过程，明确国际招投标活动参与者的权利和义务，把握要害与实质，不失时机地投身到国际项目的建设、经营和管理中。
第3章介绍总承包合同。系统阐述重大国际项目总承包合同签订中的各个重要环节，全面梳理合同双方的权利和义务，特别是国际项目的质量管理和工程管理方面的合规操作指引。通过实际案例，对国际合作和重大工程项目管理的一般性规律与原则做了具体分析及概括性总结，突出国际项目合作中商务往来的要点，有助于读者深刻理解枯燥、烦琐的法言、法语及冗长的法律规章制度，从而熟练掌握并快速参与到国际项目的竞争和海外工程承包工作中。
第4章介绍国际商事争端解决机制。详细分析如何正确履行合同、防范法律风险，以及如何选择合适的合同争端解决机制。通过翔实的案例剖析，对不同国际商事合同争端解决机制的优缺点进行比较，并对诉讼解决方式的相关注意事项做了完整的阐述和解析。
本书作者长期从事国际经济战略和法律研究，多次参与国际招投标和国际商事争端解决的法律实践，并代表国家参与联合国国际多边条约的审议，具有丰富的国际商事法律实务经验。相信本书的出版将为参与“一带一路”建设的广大企业，特别是具有国际竞争前景的中小企业，提供翔实的国际招投标及国际商事争端解决机制的法律指导。   
最后，感谢电子工业出版社为我们提供了良好的服务，使我们的研究成果和实践经验能够早日呈献给广大读者。我们也衷心期待读者可为本书提出宝贵的建议与意见，以便不断改进和充实本书内容，使其成为一本实用价值高的优秀教材和参考书。

                                            编著者